第五章 公司的能力精选.pptVIP

第五章 公司的能力 ☆本章分为三节： 第一节 公司的权利能力 第二节 公司的行为能力 第三节 公司的侵权行为能力 本章内容结构： 第一节 公司的权利能力 一、什么是公司的权利能力？ 公司的权利能力，既是公司享有权利和承担义务的资格，也是公司享有权利和承担义务的范围。 二、公司权利能力的开始与终止 第七条 依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。 第一百八十九条　公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。 三、公司权利能力的限制 性质上的限制 法律上的限制 转投资的限制 资金借贷限制 担保限制 目的上的限制 转投资的限制（1）——对象 为什么限制转投资 转投资对象的限制：无限责任股东或合伙人 国外的规定： 有限制：例如台湾 台湾地区《公司法》第13条第1项规定，公司不得为其他公司之无限责任股东或合伙事业之合伙人。 没限制：例如美国 美国《标准公司法》第三章“目的和权力”第3.02条第9款规定：公司可以成为任何合伙组织、联营组织、信托组织或其他实体的发起人、合伙人、成员、联营人或者是上述实体的经理。 我国： 【旧】第12条 公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。 【新】第15条 公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 第一，无限公司 第二，合伙企业 《合伙企业法》第3条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。” 转投资的限制（2）——数额 我国： 【旧】第12条 公司向其它有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。 【新】：没有限制 资金借贷限制 我国： 【旧】第60条 董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。 【新】第149条　董事、高级管理人员不得有下列行为： （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； 担保限制 （1） 原来规定： 【旧】第60条（第2款） 董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。 【旧】第214条第3款规定：“董事、经理违反本法规定，以公司资产为本公司股东或者其他个人债务提供担保的，责令取消担保，并依法承担赔偿责任，将违法提供担保取得的收入归公司所有。情节严重的，由公司给予处分。” 存在问题： 担保资源有限 商业合作 担保限制（2） 【新】第十六条 公司向其他企业投资或者为他人（一切人）提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 目的的限制 英美法系的越权理论及其修正 1、英国 越权理论最初适用于法令公司，后推广适用于其他类型公司； 英国1989年《公司法》第108条规定，“公司的能力不受公司章程的限制”。 2、美国 1984年修正后的《标准公司法》第3.02条规定：公司可以像自然人那样去做对经营公司业务和处理公司事务有必要的或有利的事情。 第3.04条规定：不得因公司欠缺权利能力而对其行为提出无效之诉。 大陆法系的学说及其发展 1966年法国《商事公司法》第49条规定：在与第三者的关系中，经理拥有在任何情况下以公司的名义进行活动的最广泛的权力，但法律明确授予股东的权力除外。公司甚至应对经理的不属于公司宗旨范围的行为负责，但公司举证证明第三者已知道或根据当时情况不可能不知道该行为超越了公司宗旨范围的情况除外，仅公布章程不足以构成此证据。 我国 1993年之前的制度 1986年颁布的《民法通则》第42条规定：企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。 1987年7月最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中具体适用经济合同法若干问题的解答》第4条明确规定：超越经营范围或经营方式所签订的合同，应认定为无效合同。 1993年之后 1993年5月，最高人民法院召开全国经济