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专利侵权中的先用抗辩 北京市第一中级人民法院 芮松艳 北京 2012 5 19 法律规定 2009专利法第六十三条 有下列情形之一的，不视为侵犯专利权： （二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的； 先用权制度的渊源 由专利权的特性及专用权的授权原则所决定 不影响专利申请原则 避免造成社会资源的不合理浪费 先用权制度的性质、范围 并非通常意义上的权利，即并非是支配权或请求权 仅仅是一种对抗侵犯专利权指控的抗辩权或抗辩事由 先用权制度的适用要件 在先技术方案（或设计）要件 时间条件 独立性及合法性条件 使用性条件 在先技术方案（或设计）要件 “相同的”产品或方法 “相同”包括相同、等同及近似 时间条件 在先使用行为必须发生在该项专利的申请日（有优先权日的，优先权日视为申请日）以前 该日期之后的专利公告日、专利授权日或其他任何日期均不得作为判断先用权是否成立的时间条件 独立性及合法性条件 独立性及合法性条件 先用人所使用的发明创造应该是独立完成或者合法获得 独立性条件 制造或者使用的技术是先用权人自己独立完成的，而不是抄袭、窃取专利权人或他人的技术 合法取得 即便使用人并非独立开发该技术方案，但如其所使用的技术方案是由其他独立开发人处合法取得，则其亦可以主张先用权抗辩。 合法性 《专利法司法解释》第十五条 被诉侵权人以非法获得的技术或者设计主张先用权抗辩的，人民法院不予支持。 合法性 《北京高院指导意见》第114条： (3)在先制造产品或者使用的方法或设计，应是先用权人自己独立研究完成或者以合法手段从专利权人或其他独立研究完成者取得的，而不是在专利申请日前抄袭、窃取或者以其他不正当手段获取的。 合法性 《北京高院指导意见》第115条： 在侵权诉讼中主张先用权抗辩的被诉侵权人系善意取得该技术或设计的受让人，但让与人系非法获得或者受让人提交的证据不足以证明让与人取得该技术或设计有合法来源，则受让人所主张的先用权抗辩不能成立。 使用性要件 使用性条件 已经制造相同产品、使用相同方法 已经作好制造、使用的必要准备。 法律规定 《专利法司法解释》第十五条 有下列情形之一的，人民法院应当认定属于专利法第六十九条第（二）项规定的已经作好制造、使用的必要准备： 已经完成实施发明创造所必需的主要技术图纸或者工艺文件； 已经制造或者购买实施发明创造所必需的主要设备或者原材料。 原有范围要件 先用权的制造或使用行为，只限于原有的范围之内，不得扩大范围。 原有范围要件 《专利法司法解释》第十五条 专利法第六十九条第（二）项规定的原有范围，包括专利申请日前已有的生产规模以及利用已有的生产设备或者根据已有的生产准备可以达到的生产规模。 先用权人在专利申请日后将其已经实施或作好实施必要准备的技术或设计转让或者许可他人实施，被诉侵权人主张该实施行为属于在原有范围内继续实施的，人民法院不予支持，但该技术或设计与原有企业一并转让或者承继的除外。 原有范围要件 《北京高院指导意见》113条 在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的行为，不视为侵犯专利权。 上述专利权被授予后，先用权人继续制造专利产品、使用专利方法，以及使用、许诺销售、销售其制造的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品的，也不视为侵犯专利权。 谢 谢！ 北京市第一中级人民法院 芮松艳 北京市第一中级人民法院 芮松艳