关于中国上公司破产重整的法律浅析.PDF

关于中国上市公司破产重整的法律浅析 耿照心 北京道信律师事务所 北京，中国 于2007 年6 月1 日起实施的《中华人民共和国企业破产法》（以下简称“新 《企业破产法》”），与已被废止的老企业破产法相比，重大区别之一即在于新《企 业破产法》增加了“破产重整制度”。随着该制度的实施，上市公司的破产重整 亦变得非常活跃。 据统计，自新 《破产企业法》实施以来至2011 年7 月，按照新《企业破产 法》进入重整程序的上市公司约有30 家，其中：已完成重整（包括债务重组和 资产重组）约5 家，已完成债务重组，资产重组正在进行的18 家，正在进行重 整的有5 家 (刘丽靓, 2011)。本文将以新《企业破产法》对破产重整的相关规定 为基础，针对上市公司破产重整中的关键要素以及现存若干难点作简要分析。 一、 上市公司破产重整的关键要素 在破产重整阶段，寻找重组方并达成重组合意、起草重整计划草案、重整计 划获得债权人组、出资人组的表决通过，均是重整得以成功的决定性因素。上市 公司往往寻找有意向以借壳方式上市的重组方，通过装入重组方的优良资产、项 目或资金等扭转上市公司的基本面。而重整计划草案的两项核心内容包括出资人 权益的调整方案和债权的清偿方案。 实践中，出资人权益的调整方案主要涉及到各股东愿意让渡出多少比例的股 票用以偿债。此时，大股东支持破产重整的力度往往可决定重整计划的成败。以 *ST 鑫安(*ST 000719)为例，它的前三大股东的持股比例分别为28.99% 、28% 、 5%；按照重整计划的安排，它们的让渡比例分别为70%、67%、50%；而流通股 股东的让渡比例只为15% (焦作鑫安科技股份有限公司, 2008)。有鉴于出资人组 表决通过的前提是“同意的表决权占全部参与表决的出资人所持表决权达到三分 之二以上”，同时*ST 鑫安的主要股东的持股比例达到了62%，因此该公司的破 产重整计划毫无悬念地被投票通过。 1 另外，债权清偿方案的设计亦非常重要。一般而言，债权清偿方案应当能够 使有财产担保的职工债权组、税务债权组和优先债权组的债权得到100%的清偿。 然而，对于普通债权人而言，进入破产重整程序则意味着需要对现有债权金额打 折；普通债权人只能尽可能地争取理想的清偿比例。据不完全统计，在 A 股进 入破产重整的上市公司当中，普通债权人的清偿比例大多仅在 2 折左右 (姚伟, 2011) 。当然，为了能够使债权清偿方案顺利获得各债权人表决组、尤其是普通 债权组的通过，债权清偿方案的设计还是应当以能够获得“参加表决的过半数且 1 所持债权额占该组债权总额的三分之二” 的普通债权人的同意为指导原则，以 尽可能提高债权清偿比例为目标。 从实体角度而言，破产重整计划的通过仅是上市公司迈向复兴之路的第一 步；通过定向增发股份和私募资金的方式，成功收购重组方的优质资产亦非常重 要；而这一阶段里，最为关键的因素是增发价格的确定。根据中国证监会关于《关 于破产重整上市公司重大资产重组股份发行定价的补充规定》，自2008 年11 月 12 日起，股份发行价“经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过且经 出席会议的社会公众股东所持表决权的三分之二以上通过”即可。该规定改变了 原有的破产重整上市公司的定向增发价格须与市场股价挂钩的僵化机制。由于市 场股价通常会在重整消息向市场公布后上涨，上述新规定可帮助上市公司及其重 组方降低重整的成本。 二、 上市公司破产重整中现存的难点 破产重整失败的后果。根据新《企业破产法》的规定，若企业破产重整失 败， 企业则应直接进入破产清算程序。但目前，相关部门还未出台详细的法律、 法规，指导上市公司在破产重整失败后应如何直接进入破产清算程序。因此，破 产重整失败的上市公司应何去何从在实践中变成了一个难题。截至本文起草之 时，中国还尚未发生过一起上市公司破产重整失败的案例。 信息披露的问题。目前，对于包括潜在重组方、上市公司的股东或其债权 人的权利人在内的利益相关方应当在什么阶段进入上市公司的破产重整，以及与