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第二章 法律冲突、冲突规范和准据法（马德才） 一、法律冲突 (一)含义及种类 1、含义 法律冲突是指解决同一问题的不同国家的法律由于各自内容的差异而导致相互在效力上的抵触。 一、法律冲突 2、种类 （1）公法冲突和私法冲突 这是依法律冲突的发生领域为标准所作的分类。 公法冲突，是指发生在公法领域的法律冲突； 私法冲突，是指发生在私法领域的法律冲突。 2、法律冲突的种类 （2）积极冲突和消极冲突 这是依法律冲突的内容为标准所作的分类。 积极冲突是指有关法律规定不同，而竞相调整同一社会关系所产生的冲突。 对于同一社会关系，有关法律规定相同，而竞相调整这一社会关系；或有关法律的规定不同，但都不调整这一社会关系，即为消极的法律冲突。 2、法律冲突的种类 （3）空间上的法律冲突、时际法律冲突、人际法律冲突 这是依法律冲突的性质为标准所作的分类。 空间上的法律冲突就是不同地区之间的法律冲突，它包括国际法律冲突和区际法律冲突。 时际法律冲突是指可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法与后法之间的冲突。 人际法律冲突是指适用于不同种族、民族、宗教、部落以及不同阶级的人的法律之间的冲突。 2、法律冲突的种类 （4）立法冲突、司法冲突和守法冲突 这是依法律冲突的发生阶段为标准所作的分类。 立法冲突是指立法者立法权限的相互冲撞和侵越，以及不同的立法文件在解决同一问题时内容上的差异并由此导致效力上的抵触。 司法冲突是指不同法院对同一案件行使司法管辖权的冲突和法院在解决具体纠纷时选择所适用的法律的矛盾。 守法冲突是指法律关系的当事人因立法冲突而导致其法律义务的不一致、不平等甚至相互矛盾，使当事人不知道应该遵守哪一种法律。 2、法律冲突的种类 （5）平面的法律冲突和垂直的法律冲突 这是依法律冲突的效力为标准所作的分类。 平面的法律冲突是指发生冲突的法律处于同一层次、同一水平线上，甚至处于同等地位。 垂直的法律冲突是指发生冲突的法律处于不同层次，它们之间的关系是上下关系或纵向关系。 一、法律冲突 (二)国际民商事法律冲突的产生原因和解决方法 1、国际民商事法律冲突的产生原因 （1）各国民商事法律制度不同； （2）各国人民之间存在着正常的民商事交往并结成涉外民商事法律关系； （3）各国承认外国人在内国的民商事法律地位； （4）各国在一定程度上承认外国民商事法律在内国的域外效力 一、法律冲突 2、国际民商事法律冲突的解决方法 (1)冲突法解决方法 这种方法就是通过制定国内或国际的冲突规范来确定各种不同性质的涉外民事法律关系应适用何国法律，从而解决民事法律冲突。 依立法渊源的不同，它可分为： 第一，国内冲突法解决方法——各国通过制定自己的冲突法解决与本国有关的民事法律冲突。 第二，国际统一冲突法解决方法——有关国家通过双边或多边国际条约的方式制定统一的冲突法来解决国际民事法律冲突。 一、法律冲突 2、国际民商事法律冲突的解决方法 （2）实体法解决方法 是指有关国家通过双边或多边国际条约的方式，制定统一的实体法，以直接规定涉外民事关系当事人的权利义务关系，从而避免或消除法律冲突。有的学者称其为“避免法律冲突的规范”，而冲突规范则是“解决法律冲突的规范”。 需要指出的是，对于某一具体涉外民事关系而言，用冲突规范进行间接调整和适用统一实体法直接调整，二者只能择一用之，不得兼而并用。 二、冲突规范 （一）概念与特点 1、概念 冲突规范是指明某种涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。 二、冲突规范 2、特点 （1）它是法律适用规范； （2）它是一种间接规范； （3）它不是程序规范； （4）它缺乏实体规范那样的预见性和明确性； （5）它的结构不同于一般的法律规范。 二、冲突规范 （二）结构 1、冲突规范结构的两部分 (1)范围，又称连结对象等，是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题，通过冲突规范的“范围”可以判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系。 二、冲突规范 （二）结构 1、冲突规范结构的两部分 （2）系属，是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题应如何适用法律，或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。其词语结构表现为“……适用……法律”或“……依……法律”。 （二）冲突规范的结构 2、连接点 （1）含义 又称连接因素，连接根据，是指冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据。 （二）冲突规范的结构 2、连接点 （2）连接点的分类 (1)客观连接点和主观连接点。客观连接点是一种客观实在的标志，如国籍、居所等；主观连接点主要包括当事人之间的合意和最密切联系地。 (2)静态连接点和动态连接点。前者是指固定不变的连接点，主要指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的