8章 法律创制.ppt

第三编 法律运行论 法律运行论讨论法律制定、法律执行、法律适用、守法与违法、法律监督以及与法律实施相关的法律渊源、法律体系、法律分类、法律效力、法律关系、法律解释与法律推理、法律责任、法律职业，对法治这一法律运行的共同趋向进行总结。通过对法律的运行、运作的分析，更完整的理解和把握“什么是法律”。 第八章 法律创制 第一节 立法与立法权 一、立法的概念 立法是指一定国家机关依照法定职权和程序，制定、认可、修改、补充和废止法律和其他规范性法律文件的一种专门性活动，是将一定阶级意志上升为国家意志的活动 。 立法有广义和狭义之分。 广义的立法概念与法律制定同义，泛指一切有权国家机关在其法定职权范围内的制定、修改、补充和废止规范性法律文件的活动。它既包括最高国家权力机关及其常设机关制定宪法和法律的活动，也包括有权地方权力机关制定其他规范性法律文件的活动，还包括国务院和有权的地方行政机关制定行政法规和其他规范性法律文件的活动。 从主体而言，广义的立法主体包括最高国家权力机关及其常设机关、中央国家行政机关、地方权力机关、行政机关等；从立法的客体而言，立法的客体不仅是法律，还包括地方性法规、行政法规、自治条例、单行条例及其它的规范性规定、决议等。 狭义的立法，仅指享有国家立法权的国家机关的立法活动，即国家最高权力机关及其常设机关制定、认可、修改、补充和废止法律和法律的活动。 如无特别说明，本书中所指的立法均是广义上的立法，这与我国《立法法》中所指的“立法” 的含义也是一致的。 二、立法的特征 立法作为国家的一项职能活动，具有以下一些特点： 第一，立法的主体特征。 立法是国家的专有活动，是以国家的名义进行的，这是立法的主体特征。 1.立法主要是由国家机关进行的，其他任何社会组织、团体和个人，非经国家机关授权或法律规定，不能进行立法活动。 2.立法是由特定主体进行的活动，不是所有国家机关都有权立法，只有特定国家机关即有权立法的主体才能立法。这项权力通常由一国的宪法和其他有关法律规定。 3.立法是重要的国家活动之一，但不是国家机关活动的唯一方式，国家机关还有许多其他活动，如行政活动，司法活动和法律监督活动等，这些活动都不是立法活动，不能直接产生法律。 第二，立法的权属特征。 即立法是依据一定职权进行的活动，立法主体只能在自己的立法权限内活动。有权立法的主体不能随便立法，而是只能在自己享有的特定级别、特定种类的立法权限内立法，只能采取自己有权采用的法的形式，就所能调整和应调整的事项立法。如地方立法主体不能行使国家立法权，只能制定行政法规的主体不能制定法律，只能行使提案权的主体不能行使审议权、表决权等等。 第三，立法的运行特征。 即立法是国家机关依据一定程序进行的活动。现代国家的立法活动都不是随意的，必须经过一定的程序，而且立法活动本身也法律化、制度化、程序化。各国立法程序大不相同，但一般经过立法准备、由法案到法律和立法完善等阶段，其中由法案到法的阶段，一般都经过法案提出、审议、表决和法律公布等程序。在特殊情况下还有立法的特殊程序。立法依程序进行，才能保证立法具有严肃性、权威性和稳定性。 第四，立法的技术特征。立法是制定、认可、修改、补充和废止法的活动，是一项系统工程，因此，立法需要运用一定的立法技术，而且要使所立的法能有效地发挥作用，必须重视立法技术。现代的立法者一般都比较重视立法技术。不重视立法技术，立法就缺少科学性，就会有许多弊端，立法目的就难以实现。 第五，立法是制定、认可和变动法的活动。 （立、改、废） 第二节　立法体制 立法体制是指国家的立法权体系以及立法机构的设置体系，主要是关于行使立法权的制度，具体是指在一个国家中，哪些国家机关有权制定、认可、修改、废止法律和其它规范性法律文件，其核心问题是立法权限的划分，特别是中央和地方立法权限的划分问题。 立法体制是国家制度的重要组成部分。一国采用何种立法体制，受该国的国体、政体、国家结构形式、历史传统、民族状况等一系列客观因素的决定和影响。任何一个国家的立法体制都是适应该国政治、经济、文化、科技发展的需要而建立发展起来的，与该国的历史传统和现实国情分不开。同时，立法体制也是一国立法者的主观对立法体制所涉及的有关问题认识的结果。因此，不同国情国家的立法体制是多样化的。 立法体制的分类 从不同的角度划分，立法体制可以有不同的类型，当今世界的立法体制主要可以分为以下几种类型： 1、按照国家立法权划分的基础不同，可以划分为专制的立法体制和民主的立法体制。 前者立法权划分的基础是专制，主要是指实行君主专制国家的立法体制，其国家立法权集中于君主一人或少数人手中。后者立法权划分的基础是民主，是指实行共和制的国家的立法体制，其国家立法权归属于由少数服从多数的民主方式产生的议会或立法机关。 2、按照立法