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发包人签订与履行建设工程施工合同的法律风险管理 发包人签订与履行建设工程施工合同的 法律风险管理 ---主讲人：陈丽娅律师 四川致高律师事务所高级合伙人 1.sczhigao3 目 录 第一章 法律适用 第二章 建设工程施工合同架构 第三章 建设工程施工合同的主体 第四章 建设工程施工合同的内容 第五章 合同履行中的法律风险控制 第一章 法律适用 1.1法律： 《中华人民共和国合同法》 《中华人民共和国建筑法》 1.2法规： 《建设工程质量管理条例》 1.3司法解释: 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释 第一章 法律适用 1.4规章: 《建筑业企业资质管理规定》 《建筑业企业资质等级标准》(试行) 《建筑安装工程总分包实施办法》 《建设工程施工发包与承包价格管理暂行规定》（建设部第107号文件） 《工程建设项目实施阶段程序管理暂行规定 》 《建设工程价款结算暂行办法》 《建设工程工程量清单计价规范》等 第二章 建设工程施工合同架构 2.1建设工程合同内容的三大组织架构 合同协议书 通用条款 专用条款 协议书是对合同主要条款的高度概括，是合同双方 当事人对合同基本条款的确认。 通用条款属一般合同条件，合同双方当事人未作其它 约定时直接适用通用条款。 专用条款是双方当事人洽商一致后对通用条款的补充 和修正，是双方当事人真实意思的体现。 第二章 建设工程施工合同架构 2.2 组成合同文件的解释顺序 合同协议书 中标通知书 投标书及其附件 合同专用条款 合同通用条款 标准 规范及其 技术文件 图纸 工程量清单 双方有关 工程变更 的书面文 件和协议 工程报价 清单或 预算书 第三章 建设工程施工合同主体 3.1 审查建设工程合同主体 ①承包人的合法性； ---公司营业执照 --- 年检报告 ---建筑资质证书 承包人的 合法性 营业执照 年检报告 建筑资质 证书 第三章 建设工程施工合同主体 ②承包人的履约能力 ---业绩 ---设备 ---资金 ---技术 ---承包人的社会信誉 承包人的 社会信誉 技术 资金 设备 业绩 承包人 履约能 力 第三章 建设工程施工合同主体 3.2 注意事项 ①承包人项目经理任命书。 ②合同签字、盖章的法定代表人应与营业执照的上载明的法定代表人相一致。授权代表应出示承包人法定代表人的授权委托书。 ③承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同。 第四章 建设工程施工合同内容 4.1 建设工程合同内容的三大风险点 结论：工期、质量和造价均在发包人的可控范围 2、工程质量 1、工期 3、工程造价 第四章 建设工程施工合同内容 ①决定工期的因素 工期 开工时间 竣工时间 中间交工 时间 工期顺延 不予顺延 的认定 第四章 建设工程施工合同内容 ②决定工程质量的因素 工程质量 材料 设备 人员 方法 环境 第四章 建设工程施工合同内容 ③决定工程造价的因素 工程造价 材料费 设备费 人工费 管理费 签证 索赔 第四章 建设工程施工合同的内容 4.2 建设工程合同内容的重要条款 ①工程范围 ②工期问题 开工时间： 竣工时间 中间交工工程的开工和竣工时间 工期顺延与不予顺延的认定条款 第四章 建设工程施工合同的内容 ③合同价款 合同价款方式 固定总价合同 固定单价合同 可调价格合同 ◆从发包人的角度： 采取固定总价合同 风险最低； ◆其次是固定单价合同 风险次之。 ◆从承包人的角度： 首选的合同方式为可调价格合同 基本没有合同风险； ◆其次，为固定单价合同. 第四章 建设工程施工合同的内容 ③合同价款---合同总价款 招标工程按中标价订立合同； 非招标工程合同价款由发包人、依据承包人编制的施工图预算的基础上协商而定 合同价款要确定。暂定价、暂估价、概算价均不能作为合同价款，约而不定的造价不能作为合同价款。 合同价款及调整有：固定价格、可调价格、成本加酬金三种方式。 第四章 建设工程施工合同的内容 工程预付款 工程进度款 工程竣工结算款 支付比例一般为工程合同价款的10--30%，应在合同 签订后30日内或合同约定的工程开工日期前七日内支 付。 按月度完成工程量或合同约定的工程形象进度完成工 程量的60%至90%的比例支付，一般应在核定工程量 后14天内支付 。 应在工程竣工结算确认后15日内支付，支付金额为 除扣留工程质量保修金的结算款额，一般为结算价 款的95%左右。 工程款的分类 第四章 建设工程施工合同的内容 在通用条款第24条款中均有约定； 也可在专