企业重组与破产业务团队理论研讨-德衡律师事务所.PDFVIP

公司法业务中心 企业重组与破产业务团队 主办 2016 年8 月19 日｜第2 号 企业重组与破产业务团队理论研讨 【研讨要点】 破产程序的启动 【研讨笔记】 我国经济进入新常态、根据国家经济结构调整转型发展的战略部署，依照破产法 律程序清退僵尸企业、重组危机企业、淘汰过剩产能，得到了越来越多人的理解和 认同。但如何启动破产程序，很多企业并不是很了解，本文简要介绍破产法的概况 以及破产程序的启动相关法律问题，供参考。 一、破产法概述 破产，是指债务人因不能偿债或者资不抵债时，由法院根据当事人的诉请或依职 权宣告债务人破产并依破产程序偿还债务的一种法律制度。 我国破产法一直采用广义破产法概念，即采用将清算程序、和解程序与重整程序 集于一身的立法模式。由于破产法中利益和冲突复杂，而破产程序又有诸多不可预 测性，因此破产法的立法宗旨一直没有确切的答案。比如：和解或重整让债务人继 续经营下去，对债权人更有利否；当对于同一债务人的清算、和解、破产申请并存 时，法院应优先受理和开始哪个程序；我国破产法对有些需要法官裁决的事项并没 有规定明确的依据，导致法官较大的自由裁量权。但破产法在公平保护债权人与债 务人利益、弥补民事救济手段的不足、减轻债务人负担重整旗鼓、促进经济秩序良 好运行等方面发挥着重要的作用。 破产程序不属于民事诉讼程序，而属于一种对债务人财产进行概括执行的特殊程 德衡律师集团客户通讯 ▪ 企业重组与破产业务团队 第 2 号 第 1 / 9 页 序，只是个别方面准用民事诉讼法的有关规定，以减少立法重复与弥补破产法的不 足。 破产法的使用范围分为直接适用范围和参照适用范围，直接适用范围是所有企业 法人；参照适用范围是其他法律规定企业法人以外的组织破产清算的，以企业为主， 但不限于企业，涵盖合伙企业、农民专业合作社、民办学校等社会组织，并且有其 他法律明文规定这些组织的清算属于破产清算。 二、破产程序的启动 （一）破产的原因 1、宣告原因 我国破产法对破产的原因采用复合式规定。 《企业破产法》（以下简称“破产法”）第2 条第 1 款规定：企业法人不能清偿 到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定 清理债务。《最高人民法院关于适用企业破产法若干问题的规定（一）》（以下 简称“破产法司法解释一”）第 1 条规定：债务人不能清偿到期债务并且具有下列 情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：（1 ）资产不足以清偿全部债务（2 ） 明显缺乏清偿能力。可见不能清偿到期债务、资产不足以清偿全部债务、明显缺乏 清偿能力都不是独立的破产原因，不能清偿到期债务与资产不足以清偿全部债务或 明显缺乏清偿能力任何之一组合，方能构成完整的破产原因。 （1 ）不能清偿到期债务 破产法司法解释一第2 条规定：下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人 不能清偿到期债务：（1 ）债权债务关系依法成立（2 ）债务履行期限已经届满（3 ） 债务人未完全清偿债务。 预期违约能否作为不能清偿的债务而申请破产，各国有不同的规定。按照我国破 产法规定，预期违约中的债务不能作为申请破产的依据。 （2 ）资产不足以清偿全部债务 破产法司法解释一第3 条规定：债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估 德衡律师集团客户通讯 ▪ 企业重组与破产业务团队 第 2 号 第 2 / 9 页 报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足 以清偿全部债务，但有相反证据证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。 （3 ）明显缺乏清偿能力 破产法司法解释一第4 条规定：债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之 一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（1 ）因资金严重不足或财产不能变 现等原因，无法清偿债务（2 ）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无 法清偿债务（3 ）经人民法院强制执行，无法清偿债务（4 ）长期亏损且经营扭亏困 难，无法清偿债务（5 ）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。 2 、申请原因 《破产法》第7 条规定：债务人有本法第2 条规定情形，可以向人民法院提出重 整、和解和破产清算申请。债务人不能清