未决羁押正当性的实体透视与程序推演.PDFVIP

未决羁押正当性的实体透视与程序推演* 马贵翔；谢 琼 （浙江工商大学，浙江杭州 310035） 摘 要：未决羁押正当性的实体 目的是防止未决羁押期限超过法官最终确认的徒刑期限，其制度设计的 直接 目的，当然是设置一种程序机制来尽可能准确预测法官的最终判决。达成未决羁押正当性的措施以实现 审判结构的科学性为前提，在此前提下主要考虑两方面的措施：一方面确立对未决羁押的司法审查程序，包括 对 自然羁押与正式羁押的区分以及警察、检察官的风险选择；另一方面实现侦查权与关押权的分离。 关键词：未决羁押；实体正当性；最终判决预测；机制 中图分类号：D915 文献标识码：A 文章编号：1672-769X2（006）01-0050-06 TheSubstantialPerspectiveandProceduralStudyonDuePre-detention MaGuixiang XieQiong Z（hejiangGongshangUniversity,Hangzhou，Zhejiang310035，China） Abstract:Thesubstantialpurposeof duepre-detentionistoavoidthedetentiontermbeyondthefi- nalimprisonment.Itsdirectpurposeiscertainlytosetaproceduralsystemtoforecastthefinalimprison- mentnicely.Themeasuresofduepre-detentionareonthebasisofthejusttrialstructure．There’retwo aspectstobeconsidered:oneistoestablishthe judicialreviewprocedureforpre-detention,includingthe distinctionbetweennaturalandofficialdetentionandtheventurechoiceofpolicesandprosecutors;the otheristorealizetheseparationbetweenthepowersofinvestigationanddetention． Keywords：pre-detention;duesubstance;forecastoffinaljudgment;mechanism 在刑事诉讼中，对涉嫌犯罪的人在判决确定前先行羁押 即（未决羁押）以直接肪止其逃避追诉与审判，在许多情形下 是必要的，也是世界各国刑事司法制度的普遍现象。然而，羁押不当造成的对被羁押人人权的侵犯、国家赔偿以及涉嫌 犯罪的人逃避追诉与审判等严重问题，足以使我们对未决羁押制度的设计及其适用采取审慎态度，即关注未决羁押的正 当性。我国刑事司法在未决羁押方面存在的问题历来比较突出，主要表现在羁押率高、长期羁押、错误羁押以及超期羁 押[1]等方面，且目前理论界对未决羁押正当性的理论研究较为薄弱，由此直接影响到我国羁押制度的构建。笔者认 为，理性对待未决羁押正当性，应当从厘清未决羁押的实体意义入手，逐步分析其程序制度的形成。 一、未决羁押的实体正当性及其制度基础解析 关于判决确定前的羁押，哪些是正当的，哪些是应该防止的，这是一个需要首先澄清的问题。举一个例子，王某因涉 收稿日期 2005-12-11 作者简介 马贵翔（1964-），男，浙江工商大学法学教授，法学博士，主要研究方向：刑事诉讼法学； 谢琼（1982-），女，山西忻州人， 浙江工商大学刑事诉讼法学硕士研究生。 [1]从2003年我国公检法各部门纷纷发起清理超期羁押运动以来，最高人民法院、最高人民检察院宜布2004年以前的超期羁押案件已 全部清理完毕，清理超期羁押工作取得了巨大成效，这样的结果是令人欣慰的，但从2005年最高人民法院院长肖扬的工作报告来 看，高层并未放松对超期羁押的警惕，原因是，以运动的形式清理超期羁押，永远只能治标而无法治本。