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企业法律风险防范 打印：省纸版 清晰版 自定     字体：大 中 小   义   有限责任公司发起协议的法律风险及防范 发起协议是指各发起人之间关于公司在设立过程中的出资情况、违约责任、权利义务等事项达成 的合议。发起协议是公司顺利设立的保证，也是公司设立不能时责任承担的依据。 发起协议一般包括：拟设立公司注册资本总额、各发起人的出资额、出资方式及时间、在设立过 程中各设立人的权利义务、设立过程中与第三人签订合同时以谁的名义签订及合同责任的承担、还有 公司设立不能时公司设立费用及债务承担等等。 由于有限责任公司的发起人大部分是彼此熟悉互相信任的人，有些情况下根本就没有发起协议或 协议约定不明确或约定违法，这就为以后纠纷埋下隐患。实践中，各发起人往往只憧憬公司未来的辉 煌，很少考虑设立过程中出现的问题及设立不成后果。一旦公司不能成立，由于没有先前协议的约 定，各发起人之间难免互相推诿责任，互相责难，都不想承担公司设立过程中产生的责任，最后对簿 公堂，公司不但没有成立而且朋友也没得做。如果在发起协议中对彼此的权利义务作了明确约定，大 家都依约办事，按约承担责任，这种情况就很难发生。 当然发起协议约定的内容不能违反法律的规定，否则就会被视为无效条款，可能会导致公司不能 成立。 另外，为了保证拟设立公司的利益，在设立协议中应当约定各设立人的保密义务及违反保密义务 的责任。 律师提示： 1、公司在设立过程中一定要签订发起协议； 2、发起协议要明确发起人出资义务，详尽发起人违约责任； 3、最好在协议中签订保密条款并约定违约责任。 公司设立的法律风险 一、公司形态选择的法律风险及防范 公司法律形态，是指《公司法》所确定的公司的组织存在形式。我国公司法只规定了两种公司的 法律形态：有限责任公司和股份有限责任公司。这两种公司法律形态没有绝对的优劣之分，只是各自 侧重点不同：有限责任公司侧重的是人与人之间的信任、组合即公司的人合性；而股份有限责任公司 则侧重的是资本之间的赤裸组合即公司的资合性。所以公司法对两种公司的设立要求也是不一样的。 对于公司发起人而言，选择何种公司法律形态，应视发起人的实际情况而定，不要盲目选择。 一、资金不足盲目选择公司法律形态 我国的公司法规定：有限责任公司的最低注册资本额为3万元；股份有限公司的最低注册资本额为 500万元。 有的发起人认为股份有限责任公司是公司的最高形式，可以很快的发展自己，但同时却忽略了资 金不足的现实状况。于是就采取虚假出资、虚假验资、抽逃注册资金等非法设立行为。孰不知，无论 公司设立与否，都存在巨大的法律风险。因股份有限责任公司设立过程很复杂，如公司没有成立，那 设立过程中会产生大量的费用，以上行为发起人会“损金折银，未成一事”；如果公司成立，以上行 为发起人又面临着对其他股东、对公司、对公司的债务人的赔偿，同时还可能因抽逃注册资本、虚假 出资遭受“牢狱之灾”。根据我国刑法的规定，虚报注册资本取得公司设立登记，情节严重的，最高 可被判处3年有期徒刑，同时可以并处注册资本金5%的罚金。 有限责任公司的设立也要根据自己的实际情况设立，不要虚假扩大自己的注册资金，否则可能面 临同样的结果。 二、人数不足盲目选择公司法律形态 我国公司规定，有限责任公司由50人以下股东出资设立，股份有限责任公司股东应当有2人以上 200人以下为发起人，同时现行公司法已认可一人公司的法律地位。 由于在注册资本金等方面，对一人公司的要求要比普通有限责任公司严格很多，因此，仍然有很多发 起人虚拟出资人数或找人做“名义股东”，申请设立普通有限责任公司或者股份有限责任公司。这样 做也存在很大的法律风险：一是企业可