绪论教学内容介绍国际商法这门课及其学习的意义和方法.DOCVIP

第一章 绪 论 教学内容：介绍国际商法这门课及其学习的意义和方法，介绍国际商法的基本概念、历史发展及其渊源；西方国家两大法系-英美法系和大陆法系的结构、渊源和主要特点；以及我国法律制度的概述。 教学目标：通过本章的学习，掌握国际商法的概念(调整对象及特点)，了解国际商法的渊源，国际商法的历史发展，明确国际商法的基本内容和体系。掌握两大法系的区别，了解我国民商事法律的相关制度。 参考材料：教材《国际商法》（沈四宝主编）第一章 第一节 课 时：4学时（2周） 国际商法的概念和渊源 一、国际商法是一部什么法 （一）国际商法的产生及发展 商品经济的产生和发展，到了一定的阶段，也就产生了商法。从历史上看，商法经历了一个从国际—国内—国际统一化的发展过程。 （二）国际商法的定义 国际商法是指调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总和。 国际商法的调整对象是国际商事交易和商事组织的各种关系。国际商法主要调整公司、合伙企业和个人独资企业等商事组织这些主体之间所发生的国际性的或跨国性的商事交易关系即一国的公司或企业与另一国的公司或企业在商事交易中发生的各种关系，以及规范这些公司或企业自身的组织结构、地位等。现代国际商法所调整的国际商事交易关系包括：有形商品和无形商品的交易关系。具体是指：（1）货物买卖关系；（2）技术贸易关系，即有关专利、商标、专有技术、版权的跨国转让关系；（3）提供跨国运输、保险、金融、旅游、通讯、法律等服务的服务贸易关系。在上述国际商事交易关系中，各国及国际上都制订了许多法律。 国际商法就是各国及国际上关于调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总和。 （三）国际商法的主要内容 国际货物贸易的法律制度，即国际货物买卖以及与之相关的国际货物运输、保险和支付方面的法律制度； 国际技术贸易的法律制度，即有关专利、商标、专有技术和版权的跨国转让和国际保护的法律制度； 国际服务贸易法律制度，即有关提供运输、保险、金融、旅游、通讯、会计、法律、数据处理等跨国服务的法律制度。 国际商事仲裁 （四）国际商法的渊源 国际商法的渊源，即国际商法的法律表现形式，有国际商事条约、国际商事惯例和各国国内民商法或判例，前两个属于国际法渊源，最后一个属于国内法渊源。 1、国际商事条约 国际商事条约是指两个或两个以上的主权国家，为确定它们之间在贸易关系中的权利和义务而达成的书面协议。条约按成员国的数量的多少，一般分为双边条约和多边条约。在两个国家之间达成的条约称为双边条约，如两国通商贸易协定。在两个以上国家之间达成的条约称为多边条约，又叫公约，如《联合国国际货物销售合同公约》。从效力上看，条约对缔约国具有拘束力。 2、国际商事惯例 国际商事惯例，是指在长期的国际贸易活动中自发形成的，具有确定内容，并且被广大参加国际贸易的当事人所经常遵守和普遍接受的商业习惯规则。 国际商事惯例的特征：（1）它是在长期的国际贸易实践中逐渐自发形成的惯常做法。（2）它是由参加国际贸易的当事人所经常遵守并由此产生应该得到遵守的合理期望的惯常做法。（3）它的内容具有明确性和商业性。（4）它具有国际性与普遍性。（5）它是任意性的规范。 从目前的国际实践来看，成文的国际商事惯例主要表现为二种，一是非政府国际组织（国际商会）制定的普遍适用的惯例，另一种是由各类贸易协会或专业团体及某些国际经济组织制定的标准合同或标准合同条款。 关于标准合同问题： 标准合同一词在商业实践中有两种不同的含义：一种是示范合同（model contract form），一种是附合合同（contract of adhesion）。示范合同和附合合同的区别，示范合同一般是由合同之外的第三方制定的，而附合合同是由合同中居于垄断地位的一方当事人制定的；示范合同作为当事人订立合同的参考，可以对它进行修改或补充，而附合合同不是参考文本，就是合同本身，一方当事人要么接受，要么拒绝，不能对其进行修改或补充。 现代国际贸易中使用的标准合同属于示范合同，而不是附合合同。目前的国贸实践中，标准合同正是国际商事惯例的一种发展形式。 在国贸实践中，标准合同一般可以分为两类，即完全的示范合同和成套标准条款。 国际商事惯例本身不是法律，不具有象法律一样的强制力。但是，在国际贸易中，各国法律一般都允许合同双方当事人在合同中有选择使用国际商事惯例的自由，一旦当事人在合同中约定适用某项惯例，则该项惯例对合同双方就具有法律约束力。有些国家法律还规定，即使惯例没有被纳入合同当中，法院也可以用它来解释合同、补充合同，因此国际商事惯例对合同可以起到补充和解释的作用。同时，许多国家的法律还规定，国际商事惯例对国内法也可以起到补充的作用。因此国际商事惯例是补充法律漏洞的一种工具。此外，一些国际条约甚至认为，在某些条件下，惯例