经营者集中的审查.ppt

[内容提要] [中国反垄断法中的经营者集中制度] [经营者集中]分类  [知识产权取得的概念] 反垄断法关注知识产权的继受取得：继受取得很可能被用于获取、维护或者强化企业的市场垄断地位，实现排除竞争的目的。  [欧美做法之欧盟] 如何判断知识产权取得构成集中的组成部分？ 如果取得知识产权是集中的主要目的，则该取得视为集中的组成部分。 [分析知识产权取得的基本原则] [问题的提出] 美国：通过指南的形式规定了分析知识产权取得的方法—合并分析的方法，知识产权取得无论是协议形式还是并购形式都适用相同的分析方法。 欧盟：知识产权许可协议适用《技术转让协议的条例》和《技术转让协议的指南》；知识产权取得作为经营者集中的组成部分适用《合并条例》和《横向合并指南》；协议与集中虽然适用文件不同，但执法机构都是欧盟委员会，便于协调。 我国现实情况： 三家反垄断执法机构：商务部、国家发改委、国家工商总局 《知识产权适用反垄断法的指南》草案规定了知识产权取得的分析方法 [问题的提出]面临的问题 [问题的提出]面临的问题 经营者集中涉及知识产权取得的救济措施： 结构性救济：剥离知识产权 行为性救济：向第三方非独占许可知识产权 面临的问题： 强制许可的反垄断法律依据？ 如何与专利法强制许可制度相协调？ 知识产权取得与经营者集中 黄勇 教授 huangyong1962@ 对外经济贸易大学竞争法中心（UIBECLC） 2010.06.10 大连 知识产权取得适用反垄断法的基本原则 欧美分析知识产权取得的做法 知识产权取得的概念 中国反垄断法中的经营者集中制度 提出问题 申报 审查 救济 经营者集中申报 事前强制申报制度 申报标准 豁免 经营者集中审查的期限 审查方法 审查标准（AML27、28条） 相关市场 通过 禁止 附条件 [经营者集中]概念及形式 [经营者集中的概念]《反垄断法》第二十条 经营者合并 经营者通过取得股权或者资产的方式 取得对其他经营者的控制权 经营者通过合同等方式取得对其他经营者 的控制权或者能够对其他经营者施加决定 性的影响 经营者集中 在经营对象上有密切联系，但处于不同产销阶段的企业之间的并购。 井购方与被并购方处于同一行业。 不同行业、在经营上也无密切联系的企业之间的并购。 横向合并 纵向合并 混合合并 [经营者集中的申报]申报标准 《国务院关于经营者集中申报标准的规定 》 第三条　经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：　　（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币；　　（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。 Ps：关于营业额的计算问题，《经营者集中申报办法》中的第四条至第七条做了详细的规定。 在决定一项并购交易是否需要申报时，中国现有的申报标准将营业额作为唯一的指标。现有的申报标准还应当考虑到经营者所处的 领域、行业的具体情况。 营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、期货等特殊行业、领域的实际情况，具体办法由国务院商务主管部门会同国务院有关部门制定。 申报标准的适用 阶段 时间 可能的结果 是否批准 第一 阶段 ≤30 天 做出实施进一步审查的决定 未知（？） 做出不再实施进一步审查的决定 附加限制性条件 附加限制性条件的批准（√） 不附加限制性条件 批准（√） 逾期未做出决定 批准（√） 第二 阶段 ≤ 90 天 或者 延期60天 做出禁止经营者集中的决定 禁止（×） 做出不予禁止经营者集中的决定 附加限制性条件 附加限制性条件的批准（√） 不附加限制性条件 批准（√） 逾期未做出决定 批准（√） 审查期间 [经营者集中的审查]审查标准 《反垄断法》第二十七条 审查经营者集中，应当考虑下列因素 市场份额 相关市场的市场集中度 市场进入 对消费者和其他有关经营者的影响 对国民经济发展的影响 《反垄断法》第二十八条　经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院反垄断执法机构应当作出禁止经营者集中的决定。但是，经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定。  为消除或减少经营者集中具有或者可能具有的排除、限制竞争的效果，参与集中的经营者和商务部可以提出对集中交易方案进行调整的限制性条件。 [经营者集中的救济]限制性条件 剥离参与集中的经营者的部分资产或业务等结构性条