商事法-历届试题.pdfVIP

110 商事法－歷屆試題 注意義務 ，若有違反而致公司受有損害時 ，應負賠償責任 。而董事長 依本法第 8 條第 1 項為公司負責人 。今甲以低於市場行情之價格出售 公司主要財產 ，並收受不法回扣 3 億元 ，實已違反忠實義務及善良管 理人之注意義務 ，應對A 公司負賠償責任 。此外 ，因股東為公司之構 成員 ，通說認其並非本法第 23 條第 2 項之 「第三人」，故股東丁等人 不得依該條項向甲請求損害賠償 ，合先敘明 。 股東得依本法第214 條所規定下列程序 ，請求甲對A 公司賠償 ： 本條第 1 項規定繼續一年以上 ，持有已發行股份總數百分之三以上 之股東 ，得以書面請求監察人為公司對董事提起訴訟 。 若於前述請求日起 ，30 日內監察人怠於提起訴訟時 ，該少數股東即 得依本條第2 項為公司提起訴訟 ，即所謂之股東代表訴訟 。 綜上 ，股東丁等人得依本法第214 條第2 項之規定 ，請求甲對A 公司 賠償 。 盛晴 ，「公司法 ‧保險法－KEY 題」，第178 頁。 盛晴 ，「公司法 ‧保險法－KEY 題」，第208 、213 ～219 頁。 劉連煜 ，「現代公司法」，2006 年8 月，第294 ～299 頁。 第一單元 九十八年律師公司法試題暨解析 111 試題 A 公司係為經營自來瓦斯業務而設立之公司 ，需鋪設地下管線等開業 準備工程 ，始能開始營業。因工資及建材價格上揚等因素 ，設立後第3 年，A 公司原始資金及其他融資手段皆已用盡 ，但尚須繼續投注資金 ， 進行 2 年之工程建設 ，始能開始營業 ，預估營業後第 3 年可開始獲利 產生盈餘 。為解決當前面臨之資金短缺困境 ，A 公司乃擬變更章程 ， 增列發行固定股息年率6％ ，期限5 年之建設股息特別股規定 。 請說明 ： A 公司得否於設立後第3 年始變更章程增列建設股息特別股規定？ 主管機關對於上述條件之特別股 ，應否許可發行？ 【98律】 本題中 主要是考驗考 生對於公司 法第 234條建設股息之理解 ，以及 學說 上 的 通說 與有力見解 對於公司 法第 234條的 歧異 。並可 參考林國 全老師 「建 設股息 」一文。 本題中涉及的是公司法第 234 條 ，學界通稱建設股息的規定 ，以下分點敘 述之 。 A 公司得於設立後第三年始變更章程增列建設股息特別股之規定 。 公司法第234 條第 1 項之規定 ： 依公司法第234 條第 1 項規定：「公司依其業務之性質，自設立登記後， 如需二年以上之準備 ，始能開始營業者 ，經主管機關之許可 ，得依章 程之規定 ，於開始營業前分派股息 。」學者通稱本條為建設股息之規 定 。本條文之立法意旨 ，在於某些特定需要大量資本聚集 、且開始營 業所需期前工程建設期間較長之企業 ，如嚴格遵守公司法第 232 條無 112 商事法－歷屆試題 盈餘即不可發放股息紅利之規定 ，恐會導致降低大眾投資該企業之意 願 。 條文中之 「章程」不應限定於原始章程 ： 在該條文中之 「章程」，是否限定於 「原始章程」，學者間容有爭議 ， 多數說主張限定於原始章程 ，其理由略以 ：此條文之立法意旨 ，即在 於對於性質特殊之公司「容易設立」而制訂，今若公司已然設立完成 ， 自無再更改章程為建設股息之發行，蓋與其立法意旨不符之故，此外 ， 亦有支持肯定說之學者主張 ，若不限定於原始章程 ，則對於原始發起 人及出資者有所不公 。 惟有力學說主張不應限定於原始章程 ，其理由如下 ： 公司法第234 條第 1 項法律並未明文限定 「原始章程」，而僅言 「章 程」二字 。 公司設立後因為情況變化 ，導致資金籌措困難而又有利用此制度籌 措資金之必要 ，若不許為