晰的几大问题——谈教、学法律的一点心得陈有正（22中）.ppt

诉讼时效 肖像权、姓名权、隐私权、荣誉权 善意取得 土地承包经营权、建设用地使用权与宅基地使用权 著作权 全面履行与协作履行 三金 夫妻财产的界定 诉讼程序 链接：附随义务 附随义务是指债的关系在其发展的过程中，为使债权能够圆满实现和保护债权人其他权益，基于诚实信用原则，债务人除给付义务外，尚应履行其他行为的义务。如：通知、减损、协助、保密等与合同有关的义务。 我的结论： 一般来说，全面履行，首先要已经在履行，只不过履行不符合约定。协作履行，意味着这个内容并不在合同的具体条款中， 七．违约责任的承担方式（赔偿金、定金与违约金） 关键问题1：赔偿损失中损失怎么算？赔偿损失有没有惩罚性（只是有损害的事实发生，是不是可以不计实际的损害后果，而直接要求对方按约定的赔偿金赔偿）？ （1）损失应该怎么赔？ 《合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。 （2）赔偿金能不能像违约金那样事先约定？如果一方感到“很吃亏”能不能要求对方给予减少或增加？ 受到“可预见性规则”的限制。 （3）赔偿金有没有补偿性和惩罚性之分？ 赔偿金原则不适用惩罚性损害赔偿，但针对欺诈行为而适用。 《消费者权益保护法》第49条规定，“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍”。 关键问题2：既然已经规定有赔偿金，为什么还要设立违约金或定金条款呢？如何判断违约金是补偿性的还是惩罚性的？为什么一般情况下违约金与定金不能并用？ （1）在于计算损失时有些时候很难计算清楚、耗时耗力、举证困难。 （2）一般来说，合同中的约定的违约金应当视为约定的损害赔偿。相比于损害赔偿也有其缺点，由于违约金是事先约定的，难以预料违约后的实际损失。 《合同法》第114条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。” （3）有特别约定或法律规定，违约金具有惩罚功能，在赔偿损失之外还可以要求违约方支付违约金。 （4）定金与违约金：由于我国的定金在性质上属违约定金，具有预付违约金的性质，因此它与违约金在目的、性质、功能等方面相同，两者是不可并罚的。 【法理精神】 既不能把违约方的责任放大，原则上以合同完全履行获得的最大利益为限。在此同时，法律也不禁止合同双方的一些特殊约定，特别是针对延迟履行，只要是双方都能接受，法律也给予支持。 八．夫妻财产的界定 【试题】甲乙夫妻的下列哪一项婚后增值或所得，属于夫妻共同财产 A.甲婚前承包果园，婚后果树上结的果实 B.乙婚前购买的1套房屋升值了50万元 C.甲用婚前的万元婚后投资股市，得利万元 D.乙婚前收藏的玉石升值了万元 问题1：孳息、自然增值与生产经营收益的区别是什么？ 结论：孳息（本身派生）、增值（市场）、经营收益（投资） 问题2：自然增值与孳息属不属于共同财产？ 《婚姻法解释（三）》第五条规定：“夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。” 问题3：某个人婚前将一笔钱存在银行，在结婚以后取出，如果这个人把钱取出来后，又将钱存入银行，几个月后的利息是不是属于夫妻共同财产？ “当事人以个人财产购买债券所得的利息或用于储蓄产生的利息，由于利息收益是债券或储蓄本金必然产生的孳息，与投资收益具有风险性的物质不同，应依本金或原物之所有权归属为个人所有。” 第五单元学生疑惑： （1）调解协议是否有法律效力？ （2）哪些是不能仲裁的？仲裁的主要适用范围是什么？其主要目的是什么？ （3）各种称谓：原告、被告（人）、辩护人、诉讼代理人、犯罪嫌疑人、律师、监护人、诉讼参与人 （4）地域管辖中关于“地域”的理解（现实要求对书本的知识需要有一定的拓展） （5）诉讼程序 九．诉讼程序： （1）起诉、立案登记、受理 （2）一审、二审、再审 （3）申请再审、抗诉、提起再审 （4）否认、驳回起诉、不予受理、驳回诉讼请求 （5）判决与裁定 法律教学需要明晰的几大问题——谈教、学法律的一点心得陈有正（22中） 观点1：“政治老师没有新老之分” 观点2：教材、考纲与命题（包括模拟试卷）、学生的认知需求 一、诉讼时效 【问题】结合具体案例如何算诉讼时效（中断、中止与延长）？ （1）小春爸爸要求还款的权利是否已经过了诉讼时效期间？ （2）如果小春的爸爸向吴林催讨，这时候诉讼时效应该从什么时候开始算起呢？ （3）“如果小春的爸爸曾多次向吴林催讨，那么诉讼时效应怎么算？” （4）如果在约定还款期后吴林出国或其它原因联系不上了，诉讼