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法理学专题 刘燕 01 绪论 一、关于法学的常识 1、苏格拉底的审判 苏格拉底（前469年－前399年 ） 古希腊哲学家 2、对于法律的常识理解 （1）在一个国家内部，存在一种要求人们遵守的官方规则——法律。 （2）法律是由官方制定颁布的。 （3）法律体现某种意志。 （4）法律可以制裁这个国家的公民。 （5）人们可以在客观中立的、不受主观好恶的影响的立场上适用法律。 （6）哪些是法律、哪些不是法律，可以通过一个标准来衡量。 二、观察法律的不同角度 1、以无切身利益的旁观者“漠不关心”的视角看待法律。 2、以律师或有切身利益的诉讼当事人的视角看待法律。 3、以预测的视角看待法律。 4、以价值观的视角看待法律。 5、以法官（法律适用者）的视角看待法律。 02 法律与政治 一、法律是一种政治利益？ 在《理想国》一书中，色拉叙马霍斯对苏格拉底说： “ 每一种统治者都制定对自己有利的法律，平民政府制定民主法律，独裁政府制定独裁法律，以此类推。他们制定了法律，明示大家：凡是对政府有利的，对百姓就是正义的；谁不遵守，他就有违法之罪，又有不正义之名。” “因此，我的意思是，在任何国家里，所谓正义就是当时政府的利益。政府当然有权，所以唯一合理的结论应该说：不管在什么地方，正义就是强者的利益。” （1）法律是一种意志 （2）法律体现的是统治者的意志 （3）这种意志当然地指向了统治者的利益 古巴比伦《汉谟拉比法典》第78条，如果租户已缴纳整年的房租，而房主提前将租户清退的，必须退回有所的租金。 古罗马《十二铜表法》第九表第6条，没有经过审判，不得处死任何人。 欧洲中世纪《萨利克法典》第2节第4条，盗窃一只满1岁的猪，罚款102银币，折合3金币，而且要加上所窃的猪的价值赔偿和损失赔偿。 英国1689年《权利法案》第5条：向国王请愿是臣民的权利，一切对臣民的请愿判罪或指控的行为都是非法的。 2、反对的观点： （1）并非所有法律规范都体现统治者意志。 （2）事实上，大量的法律规范保护的都是普通人的利益。 （3）同时，大量的法律规范处理的都是普通人之间的纠纷。 二、法律是统治者的命令？ 1、法律命令说的正式提出： 19世纪兴起的实证主义法学家认为，法律是一种由统治者颁布的规范式的命令。 代表人物有英国学者边沁和法学家奥斯汀。 杰里米?边沁 Jeremy Bentham （1748—1832） 约翰·奥斯汀 John Austin （1790－1859） （1）义务性规定／禁止性规定： 1641年美国《马萨诸塞州自由典则》第92条，任何人都不的虐待残害正常饲养的动物。 1804年法国《拿破仑法典》第681条，一切房屋所有权人都要安装屋檐，让雨水流注于自己的土地或公共道路；所有权人不得让雨水倾注于邻居的土地。 同样我们几乎可以在任何国家的法律中找到类似的条文： 不得秘密窃取他人财物 不得非法限制他人人身自由 不得损害国家利益 （2）义务性规定和禁止性规定也伴随着一个法律后果：如果有人不履行义务、或违反禁止性规定，权威机关就会给与惩罚。 （3）一些法律规范不直接说“必须做什么、禁止做什么”，而是说“什么行为有效、什么行为无效”，但是追索下去它们都间接地指向权威机关可能动用的强制措施。 2、法律命令说的重要内容是法律的强制性： （1）强制，是法律与其他社会规范相区别的核心特征； （2）缺少了强制，法律根本不是法律。 3、问题： （1）如何解释 大部分遵守法律的人实际上都是自觉的？ （2）如何解释 强盗也以武力达到目的，但人们并不认为强盗的利益是法律？ 03 法律与社会 所谓社会学的观察，就是观察人们在社会生活中的行为。 在法律上说，是运用与法律有关的那部分社会活动作为材料，分析法律现象、法学问题。 一、里格斯诉帕尔马案 1890年代，发生在美国纽约州的一起故意杀人案。凶手是被害人的孙子，也是他的遗产继承人。 案件的刑事司法程序结束之后，被害人的女儿又提起民事诉讼，要求撤销杀人者的遗产继承权。 1、认为帕尔马可以继承遗产的意见： （1）处罚必须以法律的明确规定作为标准，因此，是否丧失继承权利要以《遗嘱法》的白纸黑字作为依据。 （2）假如存在随时被权威机关剥夺权利的可能性，对社会只需有害无益。 （3）帕尔马的行为在道德上必须给以严厉的谴责，同时他也为自己的杀人行为受到了刑法的处罚，如果再剥夺遗产继承权，等于同一行为处罚两次，而且将道德与法律混淆了。 （4）即使法律有漏洞，也应该由立法机关加以解决，法官不宜在司法过程中对成文法进行改动。 2、认为帕尔马不应当继承遗产的意见： （1）在明确的法律规则背后，我们都可以发现潜在的价值观念和基本原则。 （2）法律制度中的各种规则和判决不能自相矛盾。一个正常的、有秩序的国家，其