9交易磋商与合同的订立.ppt

第9章 交易磋商与合同的订立 【本章学习目标】 了解国际贸易磋商的方式； 掌握国际贸易磋商的步骤和具体做法； 掌握磋商中的询盘、发盘、还盘和接受四个环节的要点； 掌握合同生效的要件，准确设计和选择合同的内容与形式。 第一节 交易磋商 一、交易磋商的形式 （一）口头磋商——商务谈判 （二）书面磋商 （三）行为磋商-具体行为 如拍卖、投标、招标等。 二、交易磋商的内容 合同条款 主要条款：商品的品质、数量、包装、价格、装运期、保险、支付 次要条款：商检、索赔与争议、仲裁与不可抗力等。 三、交易磋商的程序 询盘--发盘--还盘--接受 要约邀请—要约—反要约—承诺 Inquiry—Offer—Counter offer—Acceptance 交易磋商的程序 （一）询盘 询盘，询价，是指买方为了购买或卖方为了销售货物而向对方提出有关交易条件的询问。 （二）发盘 《公约》对发盘的定义：“向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。” 有效发盘的构成条件 ①向一个或一个以上的特定人发出。 ②发盘的内容必须十分确定-货物、数量、价格 ③发盘人受其约束。 2.发盘的有效期 （1）规定最迟接受的期限 （2）规定一段接受的期限 发盘未列明有效期时，受盘人应在合理时间内接受才有效。如口头发盘时，受盘人应当场表示接受。 3.发盘生效的时间 口头方式的发盘：立即生效 书面形式的发盘：《公约》到达生效 4.发盘的撤回 《公约》：可以撤回，撤回通知在发盘到达受盘人之前或同时到达受盘人。 5.发盘的撤销 《公约》：①在未订立合同之前，发盘可以撤销，如果撤销的通知于受盘人发出接受通知之前送达受盘人。 ②在下列情况下，发盘不得撤销：a.发盘中写明了发盘的有效期或以其他方式表明发盘是不可撤销的；b.受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，而且受盘人已本着对该发盘的信赖行事。 6.发盘的失效 拒绝发盘 受盘人做出还盘； 发盘人依法撤销发盘； 发盘中规定的有效期届满； 不可抗力，如政府禁令或限制措施； 当事人丧失行为能力或死亡或法人破产 （三）还盘 又称还价，是受盘人对发盘内容不完全同意而提出修改或变更的表示。 还盘既是受盘人对发盘的拒绝，也是受盘人以发盘人的地位所提出的新发盘。 一方的发盘经对方还盘以后即失去效力，除非得到原发盘人同意，受盘人不得在还盘后反悔，再接受原发盘。 （四）接受 接受是指交易的一方无条件地同意对方在发盘（或还盘）中提出的各项交易条件，并愿意按这些交易条件达成交易，订立合同的表示。 1.构成有效接受的条件 ☆ 接受必须由受盘人做出。 ☆ 接受的内容必须与发盘的内容相一致。 ☆ 接受必须采取明示的方式。 ☆ 接受必须在发盘的有效期内做出并送达发盘人。 2.接受的生效 英美法: 投邮主义/发送主义 大陆法: 到达生效原则 《公约》:到达生效的原则 3.接受的撤回 《公约》:如果撤回通知，于接受生效之前或同时送达发盘人，原接受得予撤回。” 英美法:投邮生效原则，无撤回 4.逾期接受 迟到的接受，发盘人不受其约束，不具有法律效力。 《公约》第22条例外情况： ①如果发盘人毫不迟延地用口头或书面形式将表示同意的意思通知受盘人； ②如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它在传递正常的情况下是能够及时送达发盘人的，那么这项逾期接受仍具有接受的效力，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面方式通知受盘人他认为发盘己经失效。 案例 我某公司于7月16日收到法国某公司发盘：“马口铁500公吨，单价545美元CFR中国口岸，8月份装运，即期L/C支付，限7月20日付到有效”。我方于17日复电：“若单价500美元CFR中国口岸可接受，履约中如有争议，在中国仲裁”。法国公司当日复电：“市场坚挺，价不能减，仲裁条件可接受，速复”。此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电：“接受你方16日发盘，L/C已由中国银行开出。”结果对方退回L/C。合同是否成立？ 案例分析 合同并未成立。 我方19日电并不是有效的接受，因为16日的法商发盘经我方17日还盘已经失效，法商不再受约束。 我方应接受的是法国公司17日复电。 第三节 合同的订立 一、国际货物买卖合同生效的条件 1.合同双方当事人必须具有签订合同的行为能力。 2.合同当事人必须在自愿和真实的基础上达成协议。 3.合同必须有对价或约因。 4.合同的标的内容必须合法。 5.合同必须符合法律规定的形式。 二、国际货物买卖合同的形式 合同(Contract) 确认书(Confirmation) 协议书(Agreement) 备忘录（Memorandum） 意向书（Letter of intent） 订单（Order