《关于强制执行必强企业财产的法律意见书_》.docVIP

第  PAGE 8 页 共  NUMPAGES 8 页 关于强制执行必强企业财产的 法律意见书 邵伯父文宝先生钧鉴： 鉴于债务人刘必强所控制的企业（以下简称“必强企业”）所负巨额债务已逾期且难以追讨的实际情况，为尽可能地执行完结已查封的债务人资产、最大限度的挽回您父子三人的财产损失，提供以下法律意见： 一、关于破产程序对民事执行程序的影响 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条（企业法人破产还债程序）的规定，企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。也就是说，债务人无须经过债权人同意，即可独立地向人民法院提出破产申请。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第244条规定，人民法院受理破产申请后，对债务人的其他民事执行程序、财产保全程序必须中止。债务人的所有财产将被冻结，已查封的财产上若未设定抵押权，均为破产还债的财产。这些财产依法应由无抵押权的债权人按比例分配。 二、关于如何采取措施对抗破产程序 由于破产程序这一特别程序可以导致普通民事执行程序中止，因此，企业破产程序是优先于普通民事执行程序的，普通民事执行程序谈不上“对抗”破产程序的问题。 2.1执行情况密不外宣 从目前掌握的情况来看，债务人肯定已经是资不抵债了，就算他本人不申请破产，其他债权人发现该债务人财产即将被你们执行走，肯定也会按照“民事诉讼法破产还债程序”的规定，向法院申请该债务人破产的，从而在债务人所剩不多的财产中分得最后一杯羹，以减少自己的损失。因此，应当避免让其它债权人知晓你们已经查封的财产。即使不存在破产一事，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》297-299条的规定，其他债权人知道你们查封了必强企业的财产，就可以申请参与分配。 2.2对法院公关，促使其尽快执结 目前，建议你们尽可能做法院工作，看能不能在有人正式提出破产申请前给你们执行完毕，毕竟在现在中国司法界的现实下，“工作”到位，什么事??也都有发生的可能。不过你们还是要做好进入破产程序的准备，毕竟这也涉及到其他债权人的利益，相信别人也同样把债务人看得死死的，一旦有什么风吹草动，肯定会立即提出申请，启动破产程序的。 2.3阻止必强企业进入破产程序 虽然债务人可以申请破产，但法律上对申请破产规定了必要的条件和限制。最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》中的第四、十二、十四条规定了相关的条件和限制，如果存在法律规定的不允许申请破产的情形，如不具备法人资格、为了逃避债务隐匿转移财产、债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向等，那么债务人的破产申请应依法不予受理或驳回。因此，建议你们寻找必强企业是否存在法律规定的不允许申请破产的情形。 三、关于如何监督法院执行 虽然最高人民法院出台了相关规定监督法院的执行工作（见备查文件之《关于执行案件督办工作的规定（试行）》），但经询律师，我们认为，这个节骨眼上最好不要跟法院叫板，拿类似的规定去“监督制约”法院。俗语说“民不与官斗”，跟法院搞僵了，他有的是办法来害你们，很简单的说，只要法院悄悄向别的债权人透露一点该债务人资不抵债，仅剩的财产也将被你们申请执行走的消息，你们就不可能顺利实现执行的目的，别的债权人必定马上申请参与分配或者启动破产程序。 综上所述，我们认为，保障你方利益的最优措施是尽快执行完结；如果不能尽快执结，则应尽力阻止债务人或其他债权人申请破产；如果已经进入破产程序，那就只能尽人事、知天命了，可以争取达成和解协议、避免破产分配，同时还可以依法参与清算组和债权人会议的工作，多算债务人的破产财产，少算债务人的破产债权等等，可参阅关于破产程序的法律规定。 致 礼 万永瑞 2006年7月 备查文件： 民事诉讼法 第十九章　企业法人破产还债程序 　　第一百九十九条　企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。 　　第二百条　 　　债权人可以组成债权人会议，讨论通过破产财产的处理和分配方案或者和解协议。 　　第二百零一条　人民法院可以组织有关机关和有关人员成立清算组织。清算组织负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。 　　第二百零二条　企业法人与债权人会议达成和解协议的，经人民法院认可后，由人民法院发布公告，中止破产还债程序。 　　第二百零三条　已作为银行贷款等债权的抵押物或者其他担保物的财产，银行和其他债权人享有就该抵押物或者其他担保物优先受偿的权利。抵押物或者其他担保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过部分属于破产还债的财产。 　　第二百零四条　破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿： 　　（一）破产