对国际施工仲裁相关问题探讨.docVIP

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对国际施工仲裁相关问题探讨

对国际施工仲裁相关问题探讨   仲裁是解决国际施工合同争议的通行方法。然而,如果合同签署之初没有认真研究、起草合同的仲裁条款,而且一旦进入仲裁也没有对仲裁程序进行周密管理,最后很可能得到与预想完全不同的仲裁结果。   本文结合作者多年从事国际工程管理、合同谈判、索赔及争议解决的经历,探讨了当事人起草或谈判合同有关仲裁条款,以及一旦发生争议,并已进入仲裁程序,在从事仲裁过程中应考虑的一些关键问题。      一、仲裁协议      一般来讲,仲裁条款(协议)存在于合同中,是合同各方共同制定的,它要求合同方对解决将来可能发生的争议方式预先达成协议。当然,合同各方也可以在执行一个合同中出现争议时再达成一个单独的仲裁协议。   国际施工合同仲裁条款的起草应主要考虑以下几个方面:      (一)仲裁类型   仲裁条款可以规定采用管理型仲裁(也称作机构仲裁)或临时性仲裁。 管理型仲裁是指仲裁由一个机构负责进行,如国际商会仲裁庭(ICC)、伦敦国际仲裁庭(LCI-A)、美国仲裁协会(AAA)和其下属国际争议解决中心(ICDR)、斯得哥尔摩商会仲裁庭(SCC)、等等。另外,国际投资争议仲裁中心(ICSID)也是一家著名的国际仲裁机构,但它仅仅负责解决国家机构与外国投资者之间的争议。   临时型仲裁不是由一个仲裁机构负责。在一个临时型仲裁过程中,仲裁双方可以根据合同(或争议)的具体情况,制定出他们自己的仲裁规则。然而,如果争议双方自己制定仲裁程序,需要听取有关专家的指导。此外,争议双方也可选用现有仲裁机构的仲裁规则与程序,如联合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)制定的仲裁规则。虽然争议双方选择临时型仲裁可省去仲裁机构收取的仲裁费,但在临时型仲裁过程中,如遇到问题则缺乏仲裁机构具有的可以进行干预的保护网。尽管如此,一些当事人,尤其是国家为了不受仲裁机构的干扰或干涉,出现争议时,宁愿选则临时型仲裁。      (二)仲裁应遵循的规则   仲裁机构如国际商会仲裁庭(ICC)等都有他们各自不同的仲裁规则。例如:国际商会仲裁庭(ICC)的仲裁规则相对其他仲裁机构,对仲裁程序的要求比较具体,条框较多。它要求仲裁庭对仲裁活动制定一个正式的仲裁程序大纲,最终仲裁结果宣布前,要经国际商会仲裁庭批准。这种方法可能会延长仲裁的时间,但却可以确保仲裁结果的质量。另一方面,如果争议方需要尽快得到一个l临时或保护性仲裁结果,伦敦国际仲裁庭(LCIA)仲裁规则规定在应当事人的要求下,可以加速成立仲裁庭。   另外,不同仲裁机构和仲裁员的收费标准也不一样。国际商会仲裁庭(ICC)规定,仲裁机构和仲裁员的收费将依照争议金额的一定比例收取,而伦敦国际仲裁庭(LCIA)的收费标准是依照仲裁庭和仲裁员服务小时收费的。  根据笔者的经验,一些仲裁机构如美国仲裁协会(AAA)和英国施工仲裁协会专门为其国内施工项目争议的仲裁制定了规则。而国际施工仲裁中通常的做法是:机构仲裁采用国际商会仲裁庭(ICC)和伦敦国际仲裁庭(LI-.CA)的仲裁规则;而临时型仲裁则常采用联合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)制定的仲裁规则。   除了上述的机构仲裁和临时仲裁规则,争议双方也可按照仲裁地的仲裁法规定的仲裁规则进行仲裁(例如:英格兰和威尔士的1996年仲裁法)。然而,相比之下,专门仲裁机构或联合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)制定的仲裁规则往往比某一国家制定的仲裁法更全面。而且某些国家制定的仲裁法经常规定由当地法庭任命仲裁员,这样会对不是本国的争议一方不公。一般来说,如果争议对方为国营单位,在同意选择在其国家管辖范围内仲裁时要特别小心。      (三)仲裁员人数   大部分仲裁是由一名或是三名仲裁员组成,其数量一般由合同方在仲裁条款中明确。如果争议双方不能就仲裁员数量达成协议,则仲裁机构可以按其规定决定仲裁员数量。如果仲裁是由一名仲裁员进行,则该仲裁员应该由争议双方共同确定。如果双方达不成协议,则可由仲裁机构确定;如果仲裁庭由三名仲裁员组成,则由争议双方各自选定一名仲裁员,第三名由已选出的两名仲裁员选举产生或按国际商会仲裁庭(ICC)及伦敦国际仲裁庭(LCIA)的仲裁规则,由仲裁机构任命,第三名任仲裁主席。另一种办法是三名仲裁员全部由仲裁机构确定。如果争议方超过两家,则不可能由每一方选一名仲裁员,这时,建议由仲裁机构提名全部仲裁员。国际商会仲裁庭(icc)和国际经济合作2007年第11期伦敦国际仲裁庭(LCIA)的仲裁规则均对此专门述及,而联合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)的仲裁规则则未提及。   联合国国际贸易法委员(UNClTRAL)会制定的仲裁规则规定:如果争议双方在合同仲裁条款中没有有关仲裁员人数的规定,而且又没有对使用一个仲

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