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政府采购国际法律制度及我国政府采购法适用范围比较分析
政府采购国际法律制度及我国政府采购法适用范围比较分析
摘要:目前我国正在开始申请加入WTO《政府采购协定》的谈判,由于我国《政府采购法》适用范围立法上存在缺陷,研究修正并发展我国政府采购法律的调整范围是一项十分必要和紧迫的工作。本文对比政府采购国际法律制度,分析了我国政府采购法适用范围的相关问题,并提出政府采购法适用范围的发展方向:从采购项目的角度出发,设定规范的主体和统一的门槛,制定明确的标准来衡量相应的采购项目是否应该纳入到我国《政府采购法》的调整范围之中,使之与我国《招投标法》内容保持一致性,并逐步与GPA、《示范法》等国际政府采购规则有效趋同。
关键词:政府采购国际法律制度适用范围
作者简介:富天放(1975―),女,北京市人,武汉大学法学院博士研究生
法律的适用范围决定了其调整对象的范围,也是法律据以发挥作用的基础。一个国家或地区政府采购法的适用范围决定了本辖区内该纳入其调整范围的政府采购市场的大小,而国际法律制度的适用范围则不然。以WTO《政府采购协定》(GovernmentProcurement Agreement)(以下简称《GPA》)为代表的国际政府采购法律制度,其适用范围是决定成员方对外开放的政府采购市场的大小。目前我国正在开始申请加入《GPA》的谈判,笔者认为,以政府采购国际法律制度为视点,研究修正并发展我国政府采购法律的调整范围是一项十分必要和紧迫的工作。
一、政府采购立法适用范围的国际比较
(一)《GPA》《GPA》在第一条中对其适用范围作了规定。该范围的划定是从以下角度进行的:一是对各成员方采购实体上的限制――规定凡是在该协定附录1中所列的实体所从事的采购都应遵守该协定;二是对采购形式进行了界定――规定成员方政府的任何以契约形式进行的采购,包括购买、租赁、分期付款购买、有无期权购买以及产品与服务的联合采购都要遵守该协定;三是从采购标的价值上所作的界定――规定凡是符合以上两个标准并且标的额高于政府在附录l中所承诺最低限额的采购项目,都要遵守该协定。由此可见,GPA的立法目的是尽可能大的政府采购范围纳入其适用范围,以利于促进政府采购市场的开放和国际贸易的发展。但考虑到各国尤其是发展中国家和最不发达国家的实际需要,不可能将各国的政府采购市场毫无保留地对外开放。问题的关键是如何处理两者之间的比例关系,换言之,为了争取有更多的成员方加入,《GPA》对各国的自主决定权还是给予了一定的尊重,因为各成员方可以在附录中自主承诺适用该协定的采购实体具体范围和内容。而事实上由当事方自由裁量的空间是非常有限的,而且在国与国之间的双边谈判中,各国往往都非常重视其它的成员方已有承诺范围的示范作用。总体上看,各国的承诺范围差别并不是很明显。合同标的额的门槛价格是划定政府采购范围的一个重要因素,《GPA》合同的估价方法做出了极为详尽的规定:估价应该考虑所有形式的报酬;不得规避本协定的适用而分割合同;必须分解采购项目的估价要参照近期的类似合同的实际价值进行;租赁合同的估价应为合同的总价值11倍和或月摊付额的48倍;对于包含选择性条款的合同,估价基础应为允许进行的最大限度的采购的总价值等。
(二)《示范法》另―个在政府采购国际法领域颇具影响力的条约――联合国贸易法委员会颁布的《货物、工程和服务采购示范法》(UNCITRAL Model Law DnProducts of Goods,Construction and Service以下简称《示范法》)对其适用范围的规定则较为笼统,其规定了该法适用于采购实体进行的所有采购。要实现《示范法》的目标,需要使其得到最广泛的应用。虽然《示范法》有关条款规定把涉及国防和安全的采购项目排除在外,颁布国在其采购法或实施条例中也可指明另外的不适用部分,但颁布国不宜在其立法中对《示范法》的适用范围作更多的限制。为使《示范法》得到最广泛的应用,又进行了规定:即使是排除在外的采购类型,也可以由采购实体斟酌决定适用《示范法》。从某种意义上讲,该法实际上是将适用范围相当程度上的规定权交给了各国政府。这有利于各国针对本国的不同情况做出适合本国国情和利益最大化要求的规定。
(三)《中华人民共和国政府采购法》2003年起生效的《中华人民共和国政府采购法》(以下简称《政府采购法》)规定:在中华人民共和国境内进行的政府采购适用本法。本法所称政府采购,是指各级国家机关、事业单位和团体组织,使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。
二、我国《政府采购法》适用范围立法缺陷分析
首先,从我国《政府采购法》适用主体看,《政府采购法》所明确规定的主体范围是在我国境内的各级国家机关、事
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