折——菲尼斯对法律实证主义的批判与吸收衷,还是融合-fold - finiss criticism and absorption of legal positivism, or integration.docxVIP

内容摘要本文以英国牛津大学教授约翰·菲尼斯(John Finnis)1的《自然法与自然 权利》为蓝本，探讨了书中错综复杂的法学思想。本书中，菲尼斯对自然 法做了独特的理解，把自然法学家常常回避的抽象自然原则细化成七种基 本善2和九项实践理性基本要求3，并认为具体道德标准与实践理性原则相 类似，两者互为补充。源于菲尼斯既对法律实证主义进行了反思和批判， 又吸收了法律实证主义的合理成分，这种对待法律实证主义模棱两可、扑 朔迷离的态度，让众多学者很难把握其思想内核。鉴于中西方学人对其评 价众说纷纭，使我们不能一目了然地看清菲尼斯法学的真实立场，需要拨 开层层迷雾才能对他的学说得出较为合理的结论。文章第一部分综述了菲尼斯写作《自然法与自然权利》一书的时代背 景。菲尼斯于 1980 年出版该著作，是在二战后这样一个历史大背景下来 思考和写作的。二战后，基于反思和应对理论困境的迫切需要，自然法开 始了某种程度的复兴，自然法法学家也重获表达自我和重夺自身话语权的 机会。而此时，社会学法学与法律实证主义、自然法学既成鼎足之态势又 显相互融合之端倪。在各种法学思潮呈现百花齐放的法学语境下，菲尼斯 不仅必然会受到各种法学思潮的冲刷洗礼，而且他基于“人类应当如何生 活”这一人类苦苦思索而永恒不变的主题在积极反思。针对菲尼斯学说具有 两面性的倾向，有人认为菲尼斯迎合了两大法学派“融合”的历史潮流，有 人则认为他只是折衷了自然法与法律实证主义的合理因素，成为投机取巧1 约翰·菲尼斯于 1961 年在澳大利亚的阿德雷德大学获学士学位，1965 年获英国牛津大学哲学博士学位， 自 1966 年起在牛津大学任教。1972 至 1989 年任英联邦和美国法的罗兹讲座的高级讲师，1989 年起任法和 法哲学教授。期间还在美国加州伯克利和非洲马拉维大学任教。菲尼斯的主要著作是（1980）《自然法与 自然权利》。该书融法哲学、政治学和伦理学为一体的学术著作。这部著作是他对自然法思想阐释比较全 面的一本重要文本。2 a.知识。菲尼斯认为知识的善是不证自明的，理应是善的基本的形式之一。b.生命。生命是人类进行自我 保存的第一驱动力。“生命”不仅仅只具有单纯表达生命的意思，还包括：身体的健康，人类的生殖繁衍和 为了保存生命而生活的各项活动。c.友谊。菲尼斯把友谊也归纳成善的一种基本形式。这里的友谊应做广 义的理解。可以把友谊看作是人与人之间的交往即社交。d.审美体验。在菲尼斯看来，有些东西是由于其 自身被人类追求的，足球和歌舞不仅是游戏的一种形式，也能给我们带来美的享受。所以，美具有外在的 形式，同时也是对这种美的内在体验。e.游戏。游戏不仅代表娱乐活动，它还表示各种各样的人类活动。 游戏可以放松我们的神经，可以愉悦我们的心情，甚至严肃如立法活动，也是有它的意义和价值。总之， 因为游戏是增进人类的美好生活的不可或缺的一项要素，因而它是基本善的形式。f.宗教。菲尼斯认为，宗 教是人类的一项基本价值，不是说严格意义或具体某个宗教，而是说人类对世间万物或宇宙秩序的一种信 仰。他把人的内心信仰总称为宗教。g.实践理性。实践理性是人们运用自己的智慧选择一定的行为、生活 方式和有效地发挥自己的智慧。实践理性是包含自由、理性、诚实和可靠性的复杂的价值形式。3 九项实践理性具体是指：a.人们需要有条理的人生计划；b.不恣意偏爱某个价值；c.不恣意偏爱某个人； d.对所从事的具体的和有限的计划保持超然的态度；e.然而在确立了一般性的承诺后，就不应该放弃；f.人 要通过能有理性的目的的行动来给世界带来善；g.尊重每一种行为所蕴含的基本价值，不要选择违反基本 的价值；h.符合共同的善的要求；i.我们必须符合我们的“良心”行事。的“折衷主义”。那么，菲尼斯究竟对自然法与法律实证主义是“折衷”还是 对 “融合”呢？或者还有其他有待进一步论证才能得到的答案，第一部分就此提出了疑问。 文章第二部分谈的是菲尼斯对法律实证主义的批判与回应。他对法律实证主义的这种批判主要表现在以下几个方面：在法律实证主义责难自然法学家们认为能从法律事实推出法律价值时，菲尼斯则采取以退为进的战 术，在论证上似乎步步为营。首先，他承认了法律实证主义对法律事实和 法律价值的区分，即“是”和“应当”的区别。然后，他表示对法律的价值判 断本身并非从任何事实中推论出来，它们是“不证自明”的。菲尼斯在 “法 理学范围” 的划分上反对约翰·奥斯丁的论点，指明道德必然是法理学领域 需要研究并无法回避的一个重要议题。而不应如奥斯丁所言，对道德的研 究放在伦理学或政治学领域去讨论。因此，菲尼斯认为在法律的表述中应 该加入价值评价。菲尼斯否定“恶法”在道德领域的合法地位并坚信法律与 道德统一于法理学这个整体，他认为法律与道德存在必然联系。菲尼斯还