中国政法大学刘家安,民法二-债法2013年.ppt

不安抗辩权的成立要件 援引该抗辩权之当事人有先行给付的义务——否则可援引同时履行抗辩权 对方当事人（后给付方）存在难为对待给付的情形——合同法68条列举四种具体情形 效力 享有此项抗辩权之人，在相对人未为对待给付或提出担保前，得拒绝自己的给付 该项抗辩权因对方的给付或担保的提出而消灭 对于相对人难为给付的主张，主张抗辩权之人应负举证责任 我国合同法进一步规定了行使抗辩权之人的合同解除权 所谓“顺序履行抗辩权” 《合同法》第67条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 无必要的抗辩权设计 第四章 违约责任 一、归责原则问题 【案例】：甲在乙开设的古董店以20万元价格购买一明代瓷器，乙答应为甲作专业清洁养护，故双方约定二日后取货；成交当晚，乙之具有严密保安措施的店铺失窃，店内物品被洗劫一空；乙上门取货，甲告知失窃事实，并愿意退回款项；乙要求赔偿5万元（其可证明如能正常取货，则可获此转售利益）。问：甲的主张是否应获支持？ 《合同法》的相关条文 107条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任 （未使用“过错”的表述） 121条：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决 第117条：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 分则的某些规定 第222条：承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任 第406条：有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。 过失（过错）责任 所体现的价值：在交易上尽一切必要注意者，无须负担损害赔偿义务 举证责任问题（推定过失，由不履行债务的债务人举证） 过失认定标准的客观化（“善良管理人”） 无须就“不可抗力免责”等免责事由做出规定 大陆法系契约责任基本均为过失责任 严格（不问过失）责任 过失责任≠无过失责任＋不可抗力免责 在我国合同法上是否一般性地允许债务人以“无过失”要求免责？ 二、违约形态 （一）给付不能 给付不能的法律效果 原给付义务消灭（无论是否可归责于债务人） 双务合同中的对待给付 原则上，债务人在被免除给付义务的同时，也丧失对待给付请求权；但如给付不能系由债权人引起，或发生在债权人受领迟延期间，则对待给付请求权不丧失 债权人原则上可解除合同 损害赔偿请求权：是否应以过失为要件？ （二）给付迟延 （三）不完全给付（不良给付） 瑕疵给付（减损债权本身） 加害给付（损害债权人的固有利益） 《合同法》第122条：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律请求其承担侵权责任。 三、关于违约责任的承担方式 （一）实际履行 除给付不能外，债权人原则上可要求债务人实际履行原定给付 合同生效-合同债务-债务人不履行-债权人通过法院要求强制履行 在满足解除合同条件后，债权人亦可解除合同，要求替代实际履行的损害赔偿 110条规定的三种不得要求实际履行的情形：法律上或者事实上不能履行；债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行 （二）采取补救措施 不完全给付的补正 如修理、更换、补齐数量等 （三）赔偿损失 《合同法》第113条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 全部赔偿原则：履行利益（期待利益） 可预见性规则（对于“不可预见”的抗辩，应从严认定） 违约金 应将违约金的基本性质定位为补偿性违约金，旨在填补因一方违约而给对方造成的损失 在此意义上可将违约金理解为“损害赔偿金额的预定” 基于契约自由，也应允许当事人就所谓“惩罚性”违约金做出约定 违约金的调整（114条第2款） 约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少 过分高于：高于实际损失的30% 违约金低于实际损失的，可以要求增加 这一规定无意义，因原本就可通过要求损害赔偿（113条）弥补损失 惩罚性赔偿金原则上不允许调整 如“假一罚十”条款 违约金、定金与损失赔偿金的关系 违约金和定金的“择一