法律解释学第十章 推适用.pptVIP

第十章 类推适用 案例Ⅰ 2009年1月，某房地产公司因申请建设用地需要，向市工商银行借款2亿元，期限两年。房地产公司以其对宏图公司的3亿元债权作质押。在办理了质押登记后，房地产公司又将该债权出质给市发展银行，借款5千万元，并办理了登记。因为发展银行贷款债权先到期，发展银行要求拍卖该债权。在拍卖之前，工商银行提出异议，认为《物权法》并没有规定应收账款的重复质押，所以，发展银行的应收账款质权无效。 应收账款能否重复质押？重复质押的清偿顺序如何？ 一、类推适用的概念 类推适用，是指对于法无明文规定的案件，比附援引与其具有类似性的案型之规定加以适用的方法。 平等原则（“相类似之案件，应为相同之处理” ）的法理，为类推适用之根据。 二、类推适用的特征 类推适用属于间接推论，而异于直接推论。 类推适用是由特殊到特殊，由个别到个别的推论。 类推适用所得出的结论，非绝对真实，仅具有某种程度的盖然性和妥当性。 类推适用的操作媒介为“类似性”。 三、类推适用的操作过程 明确法律某项规定订立之际，立法者预想事件的利益状况； 然后阐明立法者最重视其中的何种利益要素，而赋予其法律效果； 分析待处理案件的利益状况，将其与上述法律规定中立法者预想事件的利益状况作对比； 如待处理案件的利益状况，包含了立法者预想事件中最重要的利益要素，则准用该法律规定处理待决案件。 四、类推适用的案例 案例Ⅱ 案例Ⅲ 案例Ⅳ 应收账款质权 《物权法》第 223条第6项　债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质： （六）应收账款。 《物权法》第 228条　以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。 应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 《物权法》第199条 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： （一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押权已登记的先于未登记的受偿； （三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 《物权法》第191条 抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。 中国人民银行《应收账款质押登记办法》〔2007〕第 4 号 第四条　本办法所称的应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。本办法所称的应收账款包括下列权利：（一）销售产生的债权，包括销售货物，供应水、电、气、暖，知识产权的许可使用等；（二）出租产生的债权，包括出租动产或不动产；（三）提供服务产生的债权；（四）公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权；（五）提供贷款或其他信用产生的债权。 第五条　在同一应收账款上设立多个质权的，质权人按照登记的先后顺序行使质权。 类推适用的概念 所谓类推适用，系指将法律明文之规定，适用到该法律规定所未直接加以规定，但其规范上之重要特征与该规定所明文规定者相同之案型。（黄茂荣） 所谓类推适用，就是指将法律的规定适用于其适用范围以外的类似事项。所谓类似事项，则是其主要特征与法律明文规定的事项相同的事项。（孔祥俊） 类推适用系指：将法律针对某构成要件（A）或多数彼此相类的构成要件而赋予之规则，转用于法律所未规定而与前述构成要件相类的构成要件（B）。转用的基础在于：二构成要件——在法律评价有关的重要观点上——彼此相类，因此，二者应作相同的评价。易言之，系基于正义的要求——同类事物应作相同处理。（拉伦茨） 类推适用属于间接推论 直接推论：凡M是P，S是M ，故S是P。 类推适用：凡M是P，S类似于M，故S是P。 案例Ⅱ：植物人和脑猥琐这的民事行为能力 2002年10月25日，甲因交通事故造成颅脑重度损伤，经诊断，呈持续性植物状态，完全不能辨人自己的行为。经法院法医鉴定认为，甲认知能力丧失，无意识活动，无民事行为能力。3003年3月13日，甲的父亲向法院提出申请，要求宣告甲为无民事行为能力人。 邵某与1987年被诊断为脑萎缩、多发性硬化病症，虽经多次治疗，但病情日渐加重，瘫痪在床，近两年生活完全不能自理。经精神疾病司法委员会鉴定认为，其完全丧失了生存能力，无民事行为能力。2003年 4月24日，邵某家属向法院提出申请，要求确认邵某为无民事行为能力人。 《民法通则》 第十二条第二款 不满十周岁的未成年人