现时期应加强立法博弈问题研究.docVIP

现时期应加强立法博弈问题研究 　　当你打开法条书，阅读法律条文的时候，你可能会为这种冷静的、平和的、严谨且没有感情色彩的语言风格所困扰。你可能会因此而感到法律的枯燥与乏味。但当你把自己的视野放在这些法条的背后，就不难发现，在法律这一神秘之幕下，利益集团之间正在进行着轰轰烈烈的博弈，伴随其中的还有激烈的思辨、数不清的判决和法律人的日夜操劳。也许这正是法条美之所在，但法律并不总是正义的化身，透过法条你看到的可能是权势分利集团的贪婪，可能是强者对弱者的欺压，甚至是赤裸裸的剥削、奴役、歧视与暴力。但是，你也许会看到另一番“美好”的景象，我们享有宪法赋予的各种权利，在法律面前一律平等，但法条允诺给我们的平等、自由和对私产的保护并没有得到兑现，其华丽的辞藻无法掩饰这个世界上所存在的丑陋与罪恶。面对这些现象，你不免有所失望，可能还会愤愤不平。但你是否思考过，这究竟是法律的荒谬还是现实的扭曲？ 　　在回答以上问题之前，我们有必要回到对立法本质的探索中去。立法的本质是为了创建某种特定的社会秩序还是从社会中发现法律？这个问题的答案或许已经具备。马克思说过：“立法者不是在创造法律，不是在发明法律，而仅仅是在表述法律，他把精神关系的内在规律，表现在有意识的现行法律之中”[1]，“无论是政治的立法还是市民的立法都只是在表明和记载经济关系的要求而已”[2]。德国法学家郝克（Philip Heck，1858～1943）在其1914年出版的《法律解释和利益法学》一书中写道：“法律是所有法的共同社会中物质的、国民的、宗教的和伦理的各种利益相互对立、谋求承认而斗争的成果。在这样一种认识中存在着利益法学的核心。”[3]因此，法律不仅是一个逻辑结构，而且是各种利益的平衡。由此可见，法律是利益的反映，当我们漠视法律背后的利益关系，不顾及社会现实情况，一味地追求法律文本中的公平与正义，法律不能够被有效地实施也便在我们的意料之中了。 　　但是，仅仅信服于上述观点，也许会使我们陷入片面的认识误区。试想，若法律完全是由利益所决定的，那么法律是否失去了其存在的意义？因此我们需要思考另外一个问题：我们在强调利益主导着立法结果的同时，是否也应当关注法律对利益的影响？事实上，法律能够表达利益之要求，调整利益之冲突，重整利益之格局，这种能动作用便是法律被创造出来的实质目的。法律反映着一定时期内特定的利益关系，因此法律具有相对的稳定性和滞后性，当法律不能与社会利益的发展相协调的时候，法律便需要被改进。正是在这种情况下，人类根据主观认识和客观实际制定的法律才能得到发展与完善，进而促进利益格局的稳定和社会关系的和谐，而这种良性互动最终又有效地促进了法律的实施。在此，我们需要注意的是，并非所有的利益都能为法律所反映。一般来说，只有那些涉及国家制度、国家安全、生命、财产和自由的利益才会受到法律的保护，而有很多利益不需要也不可能转化为法律上的利益，比如道德利益、非法利益等等。因此，我们在这里所谈到的“利益”仅指代的是“法律利益”。 　　无数的立法与司法实践已经告诉我们，未经人类设计而产生的秩序，远远胜过人们有意构想的计划。一个合格的立法者是善于从社会中发现规则与秩序的人，并且能够通过这些规则与秩序去平衡不同主体之间的利益关系。但是立法机关毕竟只是由能力有限的个人所组成的，并且还承担着人们所赋予的其他职责。因此，他们不可能洞悉世间万象，把社会规律把握得分毫不差。除此之外，不同立法参与者个人的成长经历及其所处的社会环境各不相同，因此而造成的法律观念和政治立场上的差别也可能导致立法结果与现实利益的背离。 　　如何使立法更切合实际而不致沦为纯粹的暴政工具或者仅仅是毫无约束力的华美乐章？方法只有一个——从社会中寻找法。在这个过程中，我们不但要依赖立法者的智慧，还要集思广益，参照不同意见，并仔细斟酌其中的利弊。有谁会真正关心立法呢？那就是法律所涉及的不同利益主体，他们的利益只有通过法律以权利、权力、义务和责任的方式确定下来才具有稳定性，事实上，在立法过程中，人们所提的各种“意见”的背后承载的是各种不同的利益。因此，让那些与立法具有利害关系的个人或群体在法律制定前进行博弈使我们再放心不过了。此时，立法者完全可以站在局外人的角色，凭借自身经验理性地观察分析，然后将博弈的结果用法律形式确定下来，这样的法律便能够体现客观的社会利益格局。但是，如果思考到此为止，我们很可能便会陷入“无政府主义”的误区，或者以一种僵化的思???看待社会问题。法律是在动态平衡中发展的，新的利益主体的出现或者利益主体实力的改变必然将导致法律与现实的再度脱节，达到一定程度时立法者就要根据新的利益形势来否定前一博弈所确定的结果。另外，利益博弈并非能够保证所有的利益主体之间的公平，胜负要受到很多现实条件的制约，比如对信息量的掌握、利益主