国际贸实务第十二章.pptVIP

第十二章争议的预防与处理 第一节 争议与索赔第二节 不可抗力第三节 仲裁 第一节 争议与索赔一、争议与索赔的含义1. 争议的含义争议（disputes）是指交易的一方认为另一方未能全部或部分履行合同规定的责任而引起的业务纠纷。原因主要有：（1）卖方不交货，或未按合同规定的时间、品质、数量、包装条款交货，或单证不符等；（2）买方不开或缓开信用证，不付款或不按时付款赎单，无理拒收货物，在FOB条件下不按时派船接货等；（3）合同条款的规定欠明确，买卖双方国家的法律或对国际贸易惯例的解释不一致，甚至对合同是否成立有不同的看法；（4）在履行合同过程中遇到了买卖双方不能预见或无法控制的情况，如某种不可抗力，双方有不一致的解释等。 2. 索赔的含义索赔（claim）是指在国际贸易中遭受损害的一方在争议发生后，向违约的一方提出赔偿的要求。违约方对受损害方的索赔要求进行处理，称为理赔。由此可见，索赔与理赔是一个问题的两个方面，即对守约方而言是索赔，对违约方而言是理赔。索赔的发生，一般不外乎以下几种情况：（1）对卖方的索赔。由于卖方违约而造成的买方的损失，买方可以向卖方索赔。（2）对买方的索赔。对买方的索赔较少发生。（3）对船公司的索赔。即运输索赔，又称装驼索赔。包括船公司推迟发船、运输途中出现货损、私自改线绕航、推迟船到目的港的时间、短卸等。（4）对保险公司的索赔。凡发生在投保范围内的损失，都可向保险公司索赔。 二、争议的解决方式在国际贸易中，争议的解决方式由经济活动中的当事人在相关合同或协议中协商确定，以下介绍五种常用的国际经济争议的解决方式，即协商、调解、仲裁、国际经济诉讼和ADR方式（alternative dispute resolution）。（一）协商（二）调解（三）仲裁（四）国际经济诉讼（五）ADR方式 （一）协商 1. 协商的含义 协商是争议当事人在争议发生后最先选择采用的争议解决方法。它是指国际经济活动的当事人在发生争议后，以双方的自愿为基础，针对所发生的争议进行口头或书面的磋商或谈判，自行达成和解协议，解决纠纷的方式。 2. 协商的优点与缺点 通常，由于协商方式不需第三人介入，而且程序简单、灵活，因而大多数当事人同意在争议发生之初先行协商解决，很少有当事人在发生争议后不与对方当事人协商而直接提起仲裁或诉讼。达成和解协议后，各方可以继续根据互谅互让的合作原则进行合作和发展。这样可以有效节省当事人的时间及人力、财力。 协商解决的结果往往取决于各方讨价还价的能力及其所处的经济状况和经济实力，协商所达成的和解协议可能对处于弱势的一方利益保护不 （二）调解 1. 调解的含义 调解是在当事人之外的中立第三方的主持下，由第三方以中间人的身份在分清是非和责任的基础上，根据法律、合同、国际惯例，帮助和促使当事人在互谅互让的基础上达成协议，解决争端的程序。 2. 调解的优点 1）能较快解决争端。2）有利于保持当事人的友好关系。3）给双方当事人带来相互信任感和节省费用。3. 调解的类型 （1）民间调解。（2）专门机构调解。（3）联合调解。（4）仲裁机构调解。（5）法庭调解。 （三）仲裁 国际货物贸易中的争议，如经协商与调解未果，而当事人又不愿意诉诸法院解决，则可采用仲裁办法。仲裁已成为国际上解决这种争议普遍采用的方式。仲裁的优势在于其程序简便，结案较快，费用开支较少，且能独立、公正和迅速地解决争议，给予当事人以充分的自治权。仲裁还具有灵活性、保密性、终局性和裁决易于得到执行等优点。有关仲裁方面的内容，我们在下一节做较为详细的阐述。 （四）国际经济诉讼 国际经济诉讼（litigation）也称国际民事诉讼，它是指国际经济争议当事人将其争议提交法院予以审理并作出判决的争议解决方法。 1. 国际经济诉讼的原则 （1）属地管辖原则 （2）属人管辖原则 （3）协议管辖原则 （4）专属管辖原则 （5）平行管辖原则 2. 国际经济诉讼的解决方式 国际司法解决方式是指将国际经济争端提交国际法院解决的方式。 （五）ADR方式 1. ADR的含义 ADR（alternative dispute resolution）是起源于美国的争议解决的一种新方式，意为“解决争议的替代方式”或“非诉讼纠纷解决程序”。对ADR方式目前有两种理解：（1）除了诉讼，其他方式（包括仲裁在内）均属于ADR方式。（2）除了仲裁和诉讼，其他方式均属于ADR方式。 2. ADR方式的法律特征 （1）当事人之间达成的自愿解决争议的方法。 （2）通过ADR达成的解决争议的方案没有法律上强制执行的效力。 （3）ADR既可单独适用，也可适用于诉讼程序和仲裁程序中。 3. ADR的表现形式 （1）双方当事人协商谈判。