10号令下外上市操作指引.docVIP

10号令下境外上市操作指引 ?在商务部等六部委于2006年8月8日下发《关于外国投资者并购境内企业的规定》以前，境内企业通常采取“红筹模式”在境外证券交易所上市，即：境内企业的股东按照在境内企业同样的股权比例在境外设立离岸公司（即准备在境外上市的公司，有时为了上市后方便股东退出及避税的考虑，也可设立两级离岸公司，称作控股公司和运营公司），离岸公司以现金方式收购境内企业，将境内企业的权益装入离岸公司，私募投资者或风险投资对离岸公司进行投资，在满足一定条件后，离岸公司在境外证券交易所上市。上述操作方式见下图： ?? 于2006年9月8日实施的《关于外国投资者并购境内企业的规定》，最大的变化是对跨境换股这一红筹模式进行了详尽规定。由于跨境换股涉及到境外投资、外汇管理等重大事项，主管部门原则上要求进行全程监控，全程审批，涉及到的审批与登记部门有4个，包括商务部、外汇管理局、工商局和证监会，从设立特殊目的公司（special purpose vehicle，SPV）一直到获得正式的各种证书，审批与登记的次数有8次。 跨境换股和现金收购境内企业的操作步骤和申报程序差别不大,但对实质性审核时跨境换股的更加严格,并需要并购顾问出具专业报告。特殊目的公司并购境内企业需要商务部审批，并购后的企业不享受税收优惠政策(实际控制人以外的外资增资比例在25%以上除外)，特殊目的公司境外上市交易须经中国证监会批准等。中国证监会于2006年9月21日就境内企业间接到境外发行证券或者将其证券在境外上市交易需要向中国证监会提交的申请材料等有关事项作出了明确规定。 ? 十号令下企业境外上市有多种方式和途径，包括（但不限于）： （1）设立特殊目的公司（SPV），境内企业与SPV跨境换股后SPV在境外上市； （2）境内企业通过与境外上市公司跨境换股的方式上市； （3）境内企业设立SPV，SPV以现金方式收购境内企业权益后在境外上市； （4）境外上市公司以现金方式收购境内企业，实现境内企业的上市，境内企业的股东通过适当的安排（不包括换股方式）持有境外上市公司的部分股权；? （5）境外的投资者设立SPV，SPV收购境内企业后，境内企业股东通过安排持有SPV的部分股权（非控股权），之后SPV在境外上市。 第（1）和第（2）种方式由于涉及到跨境换股，属于新政策重点规范的事项，需要报经商务部和中国证监会严格而复杂的审批程序。 在第（3）种方式下，如为境内企业设立SPV，设立时须向商务部申请办理境外投资核准手续；如为境内自然人设立SPV，根据我们与商务部和外管局有关人员曾经的沟通，不需要办理办理境外投资核准手续，但应办理境外投资外汇备案手续，涉及SPV并购境内企业需要的境外投资核准手续事宜，应由商务部协调解决。 在第（4）和第（5）种方式下，境内居民虽然并不控股境外公司，根据商务部有关人员的介绍，其认为控制并不仅仅表示控股，因此，亦须经其审批。 本操作指引主要介绍境内居民通过设立SPV并以跨境换股方式并购境内企业的操作步骤，境外上市公司通过跨境换股方式并购境内企业的操作步骤与此相似；通过现金收购方式并购需要履行的程序则更简化。 ? 一、通过跨境换股方式实现境外上市的操作步骤 境内企业设立特殊目的公司（SPV）并通过跨境换股方式实现境内上市的操作步骤见下图： ? （一）境内公司境外设立SPV时向商务部办理核准手续（时间：5+15工作日） 境内公司应通过省级商务主管部门，向商务部报送下列文件： 1、申请书（主要内容包括开办企业的名称、注册资本、投资金额、经营范围、经营期限、组织形式、股权结构等）； 2、境外企业章程及相关协议或合同； 3、外汇主管部门出具的境外投资外汇资金来源审查意见（需购汇或从境内汇出外汇的）；　　4、国内企业营业执照以及法律法规要求具备的相关资格或资质证明； 5、特殊目的公司最终控制人的身份证明文件； 6、特殊目的公司境外上市商业计划书； 7、并购顾问就特殊目的公司未来境外上市的股票发行价格所作的评估报告； 8、省级商务主管部门或商务部根据实际情况要求提交的其他文件。 省级商务主管部门自受理之日起5个工作日内进行初审，同意后上报商务部；商务部自受理之日起15个工作日内做出是否予以核准的决定。 ? （二）境外投资外汇登记——（时间：约10日） 获得中国企业境外投资批准证书后，设立人或控制人应向所在地外汇管理机关申请办理相应的境外投资外汇登记手续。需提交下列文件: 1、书面申请； 2、境内居民法人的境内登记注册文件，境内居民自然人需提供身份证明； 3、境外融资商业计划书； 4、境内居民法人的外汇资金（资产）来源核准批复和境外投资主管部门的批准文件； 5、境内居民法人填写的《境外投资外汇登记证》，境内居民自然人填写的《境内居民个人境外投资外汇登记表》； 6、其他真