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法律学子该如何学习法律——法律思维与法学方法解说 一、何谓“法律人” 常听圈内同仁以“法律人”自诩，本人也时而自称此名，然则，法律人与外行人究有何不同？我们常自负地认为，大者能经国济世，小者能保障人权，是何原因使得我们有此自信？答曰：一个人经由学习法律，通常可获得以下能力： 1、法律知识：明了现行法律体系、基本法律内容、各种救济程序等。有此能力，即可与法盲相区别。 2、法律思维：遵循法律自身逻辑、以一定价值取向作为基础、解释法律、经过合理论证、适用法律。此能力即为踏入法律共同体门槛之核心，法律人与外行人的本质区别在于：法律人有自己的一套外行人无法想象、令他们瞠目结舌的概念、逻辑、推理体系，经过长期的训练，法律人的头脑已经被特殊的思维模式格式化，外部世界在其眼里的映像，犹如人们带上一副有色眼镜去观察一样。有法律知识而无法律思维者，仅得法律之形而无法律之神也。 3、解决争议：依法律规定，作合理规划，预防争议发生于先（如指定契约、章程、法规等），处理已发生的争议于后（参与诉讼、调解等），帮助建立一个公平、和谐的社会。有此能力者，可达习法炉火纯青之境地。 以上三种能力，作为法律人之基本能力，缺一不可，然重中之重者可谓法律思维能力，本文将重点阐述此能力的具体内容及其培养。 二、法律概念 在注重概念的成文法国家，准确理解法律概念是适用法律的基本前提，学法之人如无法辨明“无权代理”与“无权处分”、“消灭时效”与“除斥期间”、“原物”与“孳息”等等林林总总的概念，则难正确适用法律。例如有考生曾提问：牛黄是否为孳息？显然其对“原物”、“孳息”这对概念缺乏全面的理解。对此，王泽鉴先生曾精辟的指出：“如果将学习法律譬如“练功”，则法律概念，犹如练功者的基本动作，临阵之际，破绽百出，暴露死角，必遭败绩。”概念之重要性，可见一斑。 根据笔者自己的理解，现将法学概念之学习方法总结如下： 1、整理出各种学说对某一概念的见解。 2、比较各类定义之异同，在此基础上加入自己理解，并“记忆”之。但应注意，法律非背诵之学，因此所谓记忆，乃指理解记忆。 3、对法律概念进行分解。例如对欺诈可分解如下：（1）须有欺诈的故意（2）须有欺诈行为（3）须相对人作出错误的意思表示（4）须欺诈行为与相对人陷入错误有因果关系（5）须其欺诈为违法。在分解过程中，可配合列举具体例子，因为概念是抽象的，必须具体化于个别事物之上方可深刻理解。 4、最后在实际案例中去检验法律概念的理解程度。 三、法律适用 1、法律适用的逻辑构成及其实质 从广义上说，法律解释和法律漏洞的填补均属于法律适用范畴，但这里的法律适用仅指逻辑上或形式上的法律适用。即按照逻辑法则“三断论”的要求，将特定案件事实（小前提S）置于法律规范（大前提T）的要件之下，以得出一定的结论（R）。这个过程，就是所谓的“归摄”，用公式表示就是： T—R（具备T的要件时，即适用R的法律效果） S=T（待定的案件事实符合T的要件） S—R(认定的案件事实,适用R的法律效果) 需要注意，符合法律规范（T）的要件通常具有复数的要件特征，例如前面所分解的“欺诈”，就具有5个构成要件，此时法律适用的逻辑构成公式可变形为： T=M1+M2+M3+M4+M5—R S=M1+M2+M3+M4+M5 S————R 以上公式只是法律适用的静态逻辑构成，从动态角度考察，法律适用尚需注意以下问题： 1、在法律适用的过程中，必须努力发现可资使用的法律规范（即大前提T），这些规范，根据不同的情况，可以是广义上的法律（包括宪法、基本法律、行政法规、规章、地方性法规），也可以是狭义上的法律，甚至是习惯，在国外，还包括学说和判例。 2、在法律适用过程中，作为小前提（S）的案件事实，并非指案件的全部事实，而是指有法律意义或者说为法律规范所调整的事实，梅迪库斯教授认为，当事人在向法官滔滔不绝的讲述一民事侵权纠纷案情，其口中所描述的诸如双方存在过节、被告以往劣迹等事实往往不具有法律意义，法官除了加强引导以外，还要带着一双精精火眼，法律人的任务就是在大量的事实信息当中截取符合法律规范要件的一小段。 3、在寻找法律规范进行“归摄”的过程，最重要的是要分解法律规范（T）的要件（T=M1+……Mn），以便与具体事实相对应，从事“归摄”。 4、当发现案件事实符合法律规范要件时，乃发生法律规范所定之法律效果。然法律适用过程并未就此结束，盖因法律规范之效果是抽象的，要想具体适用尚应继续其“归摄”过程。例如构成侵权而产生损害赔偿时，确定其赔偿方法和具体数额，是一件极其复杂的工作。 综上所述，法律的适用一方面须依案件事实去探寻法律规范，另一方面须将法律规范适用于案件事实，这个过程就是将思维来回穿梭于“特定案件事实”和“法律规范”之间，彼此渗透，思考、修正、再思考……若干次循环，以正确适用法律。 2