建筑施工过程法律风险的防范.pptVIP

【导语】 法律风险存在于建筑企业生产经营的各个环节，而其又具有相当的潜伏性和隐蔽性，只有专业的法律人员才能识别和防范。特别是在施工过程中，风险一旦呈现，将给项目乃至于企业带来沉重打击，造成无法弥补的灾难性后果。因此，将风险防控机制尽早引入项目管理体系之中，最大可能的使项目管理处于“受控”状态，最大程度的降低经营风险，最大限度的提高经济效益，无疑是一种明智的选择，也是建筑企业在残酷市场竞争中立于不败之地的不二抉择。 本讲座拟依据法律条文并结合有关案情，对项目部在履行建筑工程施工合同中存在的主要法律风险进行分析，并提出一定的防范措施，希望能够起到抛砖引玉的作用。 讲座共分十个部分 一、提高法律风险防范 意识 二、合同管理法律风险 三 、工期方面法律风险 四、工程质量法律风险 五、工程价款及结算的法律风险 六、材料商和租赁商行为的法律风险 七、丧失工程价款优先受偿权的法律风险。 八、施工安全法律风险 九、刑事和行政法律风险 十、媒体法律风险 一、提高法律风险防范意识 《合同法》15种合同之一。建筑施工合同区别于其他各类合同的突出之处，就在于标的物的特殊性，这些特点可以用“特”“长”“多”“广”“严”五个字来概括。 1、“特”：合同“标的物”的特殊：一是建筑产品的周期性和生产的流动性。二是建筑产品的类别庞杂。三是建筑产品体量大，消耗的人力、物力、财力多，一次性投资数额大。 2、“长”：履行合同的周期长。施工周期有多长，施工合同的执行期也有多长。 3、“多”：合同条款多，内容杂。 4、“广”：涉及面广。施工合同不但涉及双方当事人，涉及法律法规，还要涉及地方政府、主管部门，涉及其他单位及第三方和个人的利益等。 5、“严”：施工合同对合同承包方要求非常严，较其他行业准入“门槛”高，如应具有资质证书、安全生产合格证、外地企业进驻当地施工应办理有关手续等等。 正由于建筑施工合同的特点决定了其合同的特殊性，即合同履行的长期性、多样性、复杂性，由此导致了施工合同的高风险性。因此，我们要根据施工合同及行业特点来分析研究风险产生原因和防范风险的对策与措施。 规避建筑企业法律风险应坚持“事前防范、事中控制与事后补救相结合”的原则。 “扁鹊三兄弟”的启示：中国古代有位神医叫做扁鹊，有一回皇帝夸他是天下第一神医。扁鹊却认为自己的大哥远胜于己，因为他总是在病人尚未发病之际即将其身体调理健康；二哥也比自己高明，因为他总在病人刚刚发病之初即有效控制病情；而自己只能在病情恶化后才出手治病，虽赢得更大名声却对保护病人健康最无能。我想说的是，对于企业法律风险防范，必须加强事前的防范、事中的控制和事后的危机处理等各个方面的建设，“扁氏三兄弟”一个都不能少。 二、项目合同管理的法律风险 合同履行阶段的风险防范主要包括： 1、应该发出的书面文件没有发出；2、应该办理签证手续的没有办理；3、应当及时行使的权利没有及时行使；4、应当办理签收手续的没有办理；5、应当及时签订补充合同的没有及时签订；6、应该提出索赔的没有提出等等。 针对合同履行阶段的风险防范，应采取的防范措施主要有：1、做好合同交底工作，仔细研读施工合同条款；2、严格按照合同约定加强工程签证工作，所有发给业主的函件均必须由发包人或监理单位（个人要有书面委托书）书面签收，以此作为日后提出索赔及结算的依据；3、签收原件应由项目经理部指定专人妥善加以保管，并在工程竣工结算完毕后按公司规定及时移交存档；4、任何与合同履行有关的书面文件均应及时发出；5、该办理签证的一定要办理，今天的签证就是明天的工程款；6、对方违约的时候，自己该行使什么权利就要行使什么权利，否则日后会对自己不利等等。 要不断提高合同管理水平，对施工过程中发生的任何意外事件以及建设单位或监理工程师任何不符合合同约定的行为，均需迅速作出判断。只要造成自己施工成本增加，就要大胆地提出费用索赔。当然，为了索赔成功，施工过程中要注意保存证据，包括：1、招投标文件、工程合同及附件、业主认可的施工组织设计、工程施工图纸、技术规范。2、有关设计交底的记录、变更图纸、变更指令。3、双方往来的信件、信函、通知、答复。4、工程各项会议纪要。5、施工计划及现场实施情况记录。等等。 为了切实维护自己的利益，必要的时候还可以行使《合同法》赋予的种种权利，包括履行抗辩权、合同解除权、优先受偿权等，当然，这些权利的行使必须符合一定的形式和实质要件，否则起不到预期的作用。 加强合同履行过程中动态的管理。由于施工合同管理贯穿于项目经营管理的各个环节，这就要制定完善合同的管理制度，提高管理能力，包括质量、安全、技术及对人、财、物的管理等等