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国际私法件第8章
第八章 财产法律适用的一般制度 在英美法学中,物权法是被纳入“财产法”这个更为广泛的范畴之中,但在财产法中,物权法仍占据首要的地位。涉外物权关系的法律适用在冲突法中占有重要的地位。本章阐述了“物之所在地法”是解决各种物权关系适用得最为普遍的冲突原则,以及国有化、涉外破产关系和信托关系中的一些基本的法律适用制度。本章要掌握的重点是: 物之所在地法原则 单一破产制和复合破产制 关于信托的法律适用及其承认的公约 第九章 财产法律适用的一般制度 第一节 物之所在地法 第二节 国有化中的国际私法问题 第三节 信托 第四节 国际破产 第一节 物之所在地法 一、物之所在地法的产生及其在各国立法实践中的运用 二、物权关系适用物之所在地法的理论根据 三、物权法律适用的复杂性与物之所在地法的内涵及其他表述形式的差异 四、物之所在地的确定及难以确定所在地时的变通处理 五、物之所在地法的适用范围 一、物之所在地法的产生及其在各国立法实践中的运用 在物权关系中介入外国因素后,由于各国物权法上的规定不同,往往会发生法律适用上的冲突,需要解决法律选择问题。目前,适用得最为广泛的冲突原则便是“物之所在地法”原则。 “物之所在地法”,拉丁语表达为lex loci rei sitae, lex rei sitae,lex situs。该原则是由14世纪意大利“法则区别说”首先提出来的,但当时只适用于不动产,对动产物权则适用“动产随人”(mobilia sequuntur personam)或“动产附骨”(mobilia ossibus inhaerent)的冲突原则,即动产物权,应随人之所至,用当事人的住所地法(亦即原属城邦的法律)来解决。到19世纪,尽管这一古老的原则仍为某些国家的民法典所坚持,但从那时以后,对动产不动产统一适用物之所在地法渐居主导地位。 二、物权关系适用物之所在地法的理论根据 (一)主权说 (二) 法律关系本座说 (三) 利益需要说或实际需要说 三、物权法律适用的复杂性与物之所在地法的内涵及其他表述形式的差异 关于动产和不动产物权的法律适用,起主导作用的原则当是物之所在地法,但由于它们所涉及的问题和情况可能是非常复杂的,不是单靠一个这样的原则便可完全解决。加上立法的着眼点与要求的不同,各国法律的规定除在一些最基本的问题上有一致的看法外,其差异也是不能忽视的。 例如1987年《瑞士联邦国际私法法规》第99条虽然规定,“不动产物权由不动产所在地法支配”,但对不动产排放物引起的损害请求,却得依该法关于侵权行为的有关规定处理。它的第105条对无体动产如债权、有价证券或其他权利的抵押,也规定“由当事人选择的法律支配”(只是法律选择不得用来对抗第三人),同样引进了“意思自治原则”。而在当事人未选择法律时,债权与有价证券的抵押则应由抵押债权人的习惯居所地法支配,而“其他权利”的抵押应由适用于该权利的法律(即该权利的准据法)支配。 三、物权法律适用的复杂性与物之所在地法的内涵及其他表述形式的差异 又如《美国第二次冲突法重述》在“物之所在地法”这一古老的冲突原则之外,又提出了一个可以与之相并列的适用于物权的另一重要冲突原则,即“物之所在地法院将予适用的法律”。这一原则目前虽尚未在国际实践中产生广泛的影响,但可以预计,它在将来是可能成为“物之所在地法”的另一种重要准据法表述公式的。 四、物之所在地的确定及难以确定所在地时的变通处理 (一) 物之所在地的确定 (二) 几种特殊情况下的物或财产的法律适用 1.外国法人在自行终止或被法人国籍国解散时的财产 2.与人身关系密切的财产 3. 任何国家管辖范围以外领域上的物的物权 4.无主土地上的物的物权 5.国家财产 四、物之所在地的确定及难以确定所在地时的变通处理 (三)中国关于物权法律适用的规定 我国《民法通则》第144条及最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第186条只规定了对不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,应适用物之所在地法。土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备,均为不动产。 我国2010年《涉外民事关系法律适用法》第5章第36—40条对涉外物权的法律适用作了新的规定:不动产物权,适用不动产所在地法律。当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的,适用法律事实发生时动产所在地法律。当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。权利质权,适用质权
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