论违反强制性规定契约之效力--来自日本法的启示(解 亘)3.docVIP

PAGE PAGE 20 论违反强制性规定契约之效力 --来自日本法的启示 作者：解 亘 发布时间：2004-06-29 09:28:34 【内容提要】通行的见解认为，依据合同法52条5项的规定，违反强制性规定的契约一律无效。可是，坚持这种立场的代价是巨大的：契约当事人之间的公平、信义被牺牲，交易安全遭损害。其背后隐藏着一种公法、公权力优先于私法、私权利的思想。在这个问题上有着近百年的理论和实践积累的日本法带给我们深刻的启示。如果承认现阶段公法与私法是一种相互支援、相互依存的关系，那么，52条5项就必须重新加以理解。 【关键词】 强制性规定 契约的效力 公法与私法的关系 目 录 第一章 问题的提起 一． 问题之所在 二． 参考日本法的理由 第二章 日本法的状况 第一节 第一阶段--学说史前的阶段 一． 学说的状况 二． 判例的立场 第二节 第二阶段--综合判断说 一． 通说的形成 二． 判例的立场 第三节 第三阶段--履行阶段论 一． 基本思想 二． 履行后有效论 三． 履行前无效论 第四节 第四阶段--基于公法、私法新型关系的新学说 一． 经济公序论 二． 基本权保护义务论 第五节 整理 第三章 中国法的思考 第一节 公法与私法的关系 一． 问题的普遍性 二． 公法、私法观 第二节