政诉讼的法律适用.docVIP

第六章 行政诉讼的法律适用 第一节 行政诉讼法律适用概述 一、行政诉讼法律适用的概念 在法理学上，法的适用通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。行政诉讼法律适用是指人民法院在审理行政案件过程中，具体运用法律规范作出裁判解决行政争议的司法活动。 行政诉讼法律适用有广义和狭义之分。广义的行政诉讼法律适用贯穿于行政诉讼全过程，是法院依据法律规范处理行政纠纷时所进行的各种活动的总和。它是依法审判的要求和体现，是审判权对国家现行法律的贯彻、执行以及对法律实施的监督。在这个意义上的法律适用是一个动态过程，包括事实的认定、法律的选择、将特定的法律适用于特定的事实并作出裁判的全部内容。狭义的行政诉讼法律适用，仅指行政诉讼过程中，在进入案件审理阶段后，法院选择适用具体法律规范于特定案件事实，判断具体行政行为合法性的特定过程和活动。它主要是指对与具体行政行为有关的实体法及程序法规范的依据与参照。 行政诉讼法律适用主要解决人民法院对被诉具体行政行为合法性进行审查判断的标准问题，即人民法院以何种标准、依据何种法律规范来审查被诉具体行政行为的合法性，并进而对被诉具体行政行为的合法性作出裁判。有鉴于此，本书采用狭义的行政诉讼法律适用概念。 二、行政诉讼法律适用的特征 行政诉讼法律适用具有以下特征： 第一，行政诉讼法律适用的主体为人民法院。行政诉讼法律适用不同于行政行为的法律适用：前者是人民法院依据具体行政法律规范解决行政争议的一种司法活动，其主体只能是人民法院；而后者是行政机关在行使行政职权过程中，依据行政法律规范对相对人的行为所作出的行政处理，其主体是行政机关及法律法规授权的组织。 第二，行政诉讼法律适用的规范性文件种类众多。行政诉讼法律适用除实体法律规范外，还有程序法律规范。就实体法律规范而言，既包括法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例，又包括地方政府规章和部委规章，还包括其他规范性文件及最高人民法院的司法解释。 第三，行政诉讼法律适用具有司法监督性质。行政诉讼法律适用的司法监督性表现在两个方面：其一，行政审判是人民法院对行政机关行政行为合法性的审查，体现了司法权对行政权的制约和监督。其二，对规章人民法院审理行政案件时予以参照。经鉴别、判断对合法有效的规章，人民法院可以在裁判文书中引用。反之，人民法院不予引用，而适用上位法。三，对其他规范性文件，人民法院可以进行审查和评述，之后承认合法、有效、合理或适当的其他规范性文件的效力。 第四，行政诉讼法律适用具有终局性。行政机关作出具体行政行为时的法律适用不是最终的，它还要接受人民法院合法性审查；而行政诉讼法律适用则是最终的，具有最终的法律效力。其法律效力高于行政主体在作出具体行政行为中的法律适用，也高于行政复议机关在行政复议中的法律适用。 第五，行政诉讼法律适用以行政判决书和行政裁定书为法律适用的结果。《行政诉讼法》第50条规定：“人民法院审理行政案件，不适用调解。”一般来说，人民法院审理行政案件不得采用调解作为审理程序和结案方式。因此，行政诉讼法律适用的结果表现为行政判决书和行政裁定书，行政调解书不是行政诉讼法律适用的结果。但行政赔偿案件不在此限。 第二节 行政审判的依据 一、行政审判依据的含义 行政审判的法律依据，是指人民法院在审理行政案件，解决行政争议时，判断被诉具体行政行为是否合法的法律标准和尺度。具体说来，人民法院审理行政案件，审查具体行政行为是否合法并进而对其作出裁判时，在有法律、法规具体规定的情况下，人民法院应当以法律、法规的根据予以裁判；对法律、法规，人民法院无权拒绝适用。 不同于刑事审判和民事审判，行政审判依据具有复杂性的特点。其复杂性主要表现是：行政法的法律渊源种类繁多，效力等级不同，人民法院在法律适用中应予以识别，确定涉案法律渊源的性质，认清不同法律渊源的效力等级。 二、行政审判依据的范围 《行政诉讼法》第52条规定：人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。据此，人民法院行政审判的依据包括： （一）宪法 宪法是国家的根本法，规定了国家的根本任务和根本制度，规定了公民的基本权利义务和国家机关权力分工以及基本职权，具有最高法律效力。我国在司法实践中已经确认宪法在审判中作为直接法律依据予以直接引用的效力。 （二）法律 这里的法律是狭义的，特指全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性文件。如《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国“参考”是“参合他事他说而考察之”；“依照”是“以某事物为根据照着进行”。 王汉斌《关于〈中华人民共和国行政诉讼法（草案）〉的说明》中就行政诉讼参照规章已作出了明确阐释，他说：