协议书的定义.docxVIP

协议书的定义 篇一：民事合同的界定　　论民事合同的界定　　【摘要】合同，为民商法上一个重要的基础概念，是合同法理论　　体系的构建基石。但各国立法和法学理论对于合同概念及其认定标　　准存在诸多的差异。我国司法实践对于法律上合同的界定和认识也　　存在着边缘上的模糊性，本文简述学界对于合同的理论观点，针对　　司法活动中存在的相关问题展开讨论。　　【关键词】合同；自愿；合意法学界和立法上对于合同概念的定　　义，实质即是对“合同”本身做出法律上的界定，简言之，定义“合　　同”即在界定合同。因此，法律上对于合同的界定问题的争执，完　　全可以通过立法或学界对于“合同”概念定义上的差异所反映出来。　　有关合同的概念，可追溯到古罗马法，“罗马法上contractus一语，　　由con和tractus二字组合而成。con由cum转化而来，有‘共’　　字的意义；tractus有‘交易’的意义；合而为‘共相交易’，译为　　合同、契约。”［1］受罗马法影响，《法国民法典》对合同的定义为：　　“合同为一种合意，依此合意，一人或数人对于其他一人或数人负　　担给付、作为或不作为的债务。”如此定义对于大陆法系民法乃至　　社会主义国家民法都产生深远影响。①不过，英美法上并没有从“合　　意”角度对合同问题进行思考，而是认为合同是一种受法律调整的　　允诺，即“允诺说”。我国民法理论基本上继受了大陆法的合同概　　念，我国《合同法》第二条对合同的适用范围做出了规定：“本法　　所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、 　　终止民事权利义务关系的协议。”只是有学者认为，合同与协议亦 　　有所区别，协议往往只是民事法律关系产生和消灭的必要条件，重　　在强调当事人意思表示一致，而不直接涉及双方当事人具体的权利　　义务，而合同不仅要求当事人意思表示一致，而且规定了在当事人　　之间所创设的民事法律关系的内容。［2］　　我国学界通说以为，合同有广义、狭义之分。广义的合同涉及整　　个民事法律关系，包括债权合同、物权合同、身份以及合伙合同等　　等，狭义的合同仅指债权合同。②我国《民法通则》将合同规定在　　“债权”一节中，明定合同为发生债的原因。而且，《合同法》第　　二条第二款亦规定：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适　　用其他法律的规定。立法上如此规定并不意味着我国民事合同的范　　围仅仅限定于债权合同，而不承认有关身份关系的协议为合同。“实　　际上，合同的本质应为合意，从这个意义上说，身份协议当然属于　　合同。”［3］当然，诸多学者是从法律行为角度予以定义，如龙卫　　球教授认为：合同，也称双方法律行为。合同是最典型的多方行为，　　指以两项内容相同但又相互对应的，意思表示之合致而成立的法律　　行为。这种合致称“错综地合致”。［4］这样的定义，实质上是将　　合同作为法律行为的下位概念予以理解，但凡在内容上符合上述定　　义要求的均为合同，如此看来，合同的范围远远不止债权合同，而　　与广义上的合同所调整的范围基本吻合，只是定义的角度不同而　　已。依据我国立法和学界通说，合同的法律特征可归纳为：1、合 　　同是双方或多方的民事法律行为；2、合同是当事人在平等、自愿 　　的基础上所达成的协议；(本文来自：WWW.xiaocaoFanwEn.cOM 小草范文网:协议书的定义)3、合同是以设立、变更和终止债权债务　　关系为目的的协议；4、合同经依法成立，即具有法律约束力。［5］　　但必须指出的是，我国立法上对于合同的定义中出现了“民事关系”　　（《合同法》上为“民事权利义务关系”）这一法律术语，所以，对　　于合同的界定又必须对“民事关系”进行界定，必须首先排除“非　　民事关系”。而民事关系则是平等主体之间的人身关系和财产关系，　　显然，非平等主体之间发生的关系自然不属于民事关系，这样“民　　事关系”问题又归结到“平等”的界定问题上。何为“平等”，哲　　学上将其定为人与人之间的一种关系（此处将“平等”又归结为“关　　系”，事实上司法实践活动也是从主体之间的关系上去考量平等　　性），不是指物质上的“相等”或“平均”，而是在精神上互相理解，　　互相尊重把对方当成和自己一样的人来看待。显然，平等的抽象性　　认知难以应付具体的民事关系问题，我们往往只能通过应然性思维　　方式（抑或经验、惯例）予以认定。　　当然，“应当看到，没有一个定义可能是独一无二的‘正确’定义。　　这只是一个用法和便利的问题。”［6］所以，仅从上述合同定义和　　合同特征出发分析“是否是民事合同”问题，不免显得过于粗糙（尤　　其是合同范围在边缘上的模糊性）。因此，要界定合同，就必须充　　分考虑合