英美法物上负担制度跟其借鉴价值.pdfVIP

主题研讨 :英美财产法研究 英美法物上负担制度及其借鉴价值 孟勤国　张凇纶 　　内容提要 :物上负担制度是英美法勾连合同法和财产法的重要纽带 :一方面 ,物上负 担可以显示合同标的物的权利瑕疵 ,从而固定交易双方的合同义务 ; 另一方面 ,物上负担 能够调整原产权人 、新产权人以及第三人之间的财产权利分配 。可 以说 ,物上负担制度 解决了受限制的财产权的支配和流转问题 : 既明确静态关系中财产权利的分配 ,又解决 了动态关系中财产权利的效力 。配以适当的公示手段 ,英美财产法建构了以土地为标的 的物上负担体系 。对于采纳物权法体系的中国而言 ,物上负担 同样具有重要的制度价 值 ,值得深入研究 。 关键词 :财产法 　物权法 　物上负担 　公示 孟勤国 ,武汉大学法学院教授 、博士生导师 。 张凇纶 ,武汉大学法学院民商法专业博士生 。 〔1 〕 关于英美法系和大陆法系的相互影响和趋 同 , 学界早有认识 。 这在私法领域尤 其明显 ,如信托 、公司与合 同制度 。究其原因 , 不仅来 自于罗马法对两大法系的强烈影 〔2 〕 〔3 〕 响 , 以及在这种影响下形成的共同术语 、技术以及观念 、原则和价值 , 更来 自于两大 法系类似的经济生活 。在财产法上 ,德国的物权 ———债权二元体系虽然在法技术层面与 英美财产法 ———合同法体系截然不同 ,但两者的相互影响不可避免 , 因为两者面临着共 同的财产问题 。实际上 ,英美财产法中有许多值得物权法借鉴的制度资源 。英国学者劳 ( ) 〔4 〕 森 L aw son 曾说 :普通法在不动产方面比罗马法更为系统 , 而物上负担制度正为这一 论断提供了最好的证明。本文拟对英美法物上负担制度及其对中国物权法的借鉴价值 作一论述 。 〔1 〕 参见 Horn , Ktz L eser, Germ an P riva te and Comm ercia l L aw : A n In troduction, tran slated by W eir, Oxford Un iversity ( ) Press, 1982 , p 13; 谢哲胜 : 《财产法专题研究 》三 , 中国人民大学出版社 2004 年版 ,第 6 页以下 ; [英 ]范 ·卡内 冈: 《欧洲法 :过去与未来 ———两千年来的统一性与多样性 》,史大晓译 ,清华大学出版社 2005年版 ,第 66 页 。 〔2 〕 参见 Buck land M cN air, R om an L aw and Comm on L aw, 2nd ed, Syndic s of the Camb ridge Un iversity Press, 1952 , Intro duction. 〔3 〕 [美 ]伯尔曼 : 《法律与革命 》,贺卫方等译 , 中国大百科全书出版社 1993年版 ,第 643 页 。 〔4 〕 参见 Buck land M cN air, R om an L aw and Comm on L aw, 2nd ed, Syndic s of the Camb ridge Un iversity Press, 1952 , p 2 1. ·19 · © 1994-2010 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. 《环球法律评论 》　2009年第 5期