关于.廖德万不构成职务侵占罪的法律意见书.doc

WORD资料下载可编辑 PAGE 专业资料整理分享 关于廖德万不构成职务侵占罪的 法律意见书 人民法院： 凯里香料公司廖德万涉嫌职务侵占一案由台江县人民检察院审查起诉，本律师作为廖德万的辩护人，根据本案的事实、证据及有关的法律规定，本辩护人认为：廖德万不构成职务侵占罪。依据及理由如下： 一、本案中，廖德万不具有职务侵占罪的犯罪故意。 职务侵占罪主观上要有犯罪的故意，即利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有。而凯里香料公司的股东就是廖德万与其妻子龙光秀二人，廖德万占百分之九十九的股份，龙光秀占百分之一的股份。因凯里香料公司财产的最终受益人就是廖德万与其妻子龙光秀二人，公司的财产与廖德万、龙光秀二人的夫妻共同财产事实上处于混同状态（公司财务账上反映出的公司仍欠有廖德万个人共575.8万元足以证实）。所以，廖德万不可能具有利用职务上的便利来侵占本就属于其夫妻二人所有的公司财产的犯罪故意。 二、本案中侦查机关所指控的廖德万的所有行为都不符合我国《刑法》第271条规定的职务侵占行为。 1、关于指控廖德万虚构购买化肥事实，利用虚开的票据冲抵支出，非法侵占公司资金192.88万元问题。 首先，廖德万套取该192.88万元资金的原因是其在建设德立农场万亩山苍籽基地过程中，出现了台江县林业局在2007年提供74吨化肥、2008年提供106吨化肥、2009年提供94吨化肥代江边、新寨、后哨、南庄、南瓦、排内六个村合作参与建设基地的情况，而廖德万申请的国家开发银行贷款则要求必须按照基地原来设计报告中的资金安排计划进行发放，廖德万根据基地建设的实际需要才以此方式来对资金用途进行调整安排的。起诉书第3页第一条指控2008年1—12月之间廖德万套取的该192.88万元资金，廖德万于2008年4月7日至2009年4月至9日分别又转存入公司了323.5万元用于公司业务周转金（详见附表1：2008年2009年廖德万转进公司银行账户明细表），也全部用于了公司其他方面的经营（主要用于人工费），根本不存在占为已有的情况，相反，公司财务账上反映出公司仍欠有廖德万个人共575.88万元。侦查机关也未提供任何证据证明廖德万将该款占为已有。 2、在造林过程中，台江林业局提出他们要香料公司带动周边六个村民委员会一同发展。政府到中央给村民申请到资金，他们发动村民，村民不愿种，他们要带村委会入股，但在入股过程中，只有化肥、农药、苗木，没有一分钱的劳务费，劳务费要香料公司自己解决。香料公司之前向银行贷款时是根据可行性研究报告的各项开支来请求拨款的，拨款时必须要有每项开支的拨款合同及转付款支付单，后来公司向贷款单位反应这一村民入股的情况“说台江林业局突然提出代村民入股，主要化肥多、每年有100吨左右，但缺劳务费”，香料公司要求将原来安排的化肥款调整来做劳务费，银行工作人员说，要调整要报上级行，很麻烦，建议香料公司以购买化肥的方式，再将资金调回来，自行调整，使用在劳务费上就行了，只要香料公司把项目实施好就行了，于是香料公司就分别拨了两家经营化肥的公司，将款移出后再将款转回到廖万德账上，再由廖德万转回香料公司来用于劳务费开支，总计金额323.5万元。找的公司有两家，一家是都匀，一家施秉的。台江检察院认为廖德万职务侵占，是不成立的。 3、起诉书第4页第一条第3项，指控廖德万虚报化肥款的方式冲抵其公司欠款43.28万元有误。在香料公司基地账2008年10月17日的4#凭证反应这笔化肥款额应为13.28万元，多指控整30万元，请核帐更正。 三、关于指控廖德万编造劳务合同，把实际支出的122.49万元劳务费虚报成975.6万元，将虚报的853.5万元据为已有问题。 1、首先，廖德万列支的975.6万元工资表金额，是包含凯里香料公司在2007年至2011年期间，在台江县革一、台拱、台盘、南宫地区，种植山苍籽树7000多亩（仅根据台江县林业局验收图表计算）而产生的砍山、挖窝、植苗、管护、每年春季与冬季两次抚育、2007年冰灾和2008年旱灾后造成的两次补植的所有人工费及杂费。本案侦查机关现仅以保存有的、且注明有人工费内容的白条来认定公司仅支出122.47万元，并据此计算余额853.5万元即被廖德万据为已有，既与客观事实完全不符，也明显违背了我国《刑法》关于职务侵占罪的相关规定。 其次，现根据凯里香料公司财务账上证实，凯里香料公司及公司基地至2010年12月份止欠有廖德万个人443万元、之后至2013年12月期间又欠了廖德万个人179.99万元，至今共计还欠有廖德万575.8万元（详见附表2：其他应收款廖德万、总公司、公司基地往来账情况表）。由此可充分证实，廖德万既完全没有必要、也根本不存在采取虚列工资表的方式来