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浅述城市经营性公墓使用权 　　摘 要：生有所居，死有所葬是公民的基本权利，但在现实中由于法律的漏洞，对经营性公墓使用权的保护并不完善。通过对城市经营性墓地使用权性质的研究并分析现存的诸多问题，以更好的规范经营性公墓使用权和提出完善相关法律法规的建议。 　　关键字：城市 经营性公墓 使用权 　　一、城市经营性公墓的含义及现状 　　经营性公墓是为城镇居民提供骨灰或遗体安葬实行有偿服务的公共墓地，属于第三产业。根据相关报道，按2010年死亡人口数量推算，从全国范围来看，目前现有的墓穴用地只够使用6年，大部分省市的墓穴用地将在10年内用完。中国百姓面临着墓地紧张，价格越来越高的困境，而另一方面法律规制不足层级效力低，现实规定模糊，对经营性公墓使用权的保护不够。 　　二、探讨城市经营行公墓相关规定的漏洞 　　（一）经营性墓地使用权的性质 　　经营性墓地使用权基本上是格式合同，由于墓地买卖并不交付所有权，仅是使用权，一旦发生墓地买卖合同纠纷，墓地购买者往往处于不利位置，所以应当首先对经营性墓地的使用权进行定性，而这也是理论难点。有人认为：墓地一旦建成使用，无论是否获得相应的用地权利，则由于该墓地不能被强制执行的特性，如果墓地修建人本人不限期改正，该墓地必将一直存在，则应当认定该墓地已经通过实际使用这种事实行为获得了建设用地使用权，由此获得该坟墓的所有权[1]；而债权说认为：客户到墓地中安葬亲友的骨灰（或遗体），是一种租赁关系，即墓地经营者将建成的墓地穴位以租赁经营方式，出租给承租人使用，承租人通过提供相关证明材料、办理相关手续后，将逝者遗体（骨灰）安葬于公墓墓地的穴位，墓地穴位按租用年限的长短时间，由承租人向墓地穴位的经营者交纳相关费用[2]；还有人持用益物权说：墓地使用权是一种民事权利，具备物权的基本特征，是权利主体支配物的绝对权，是在他人所有物上设定的他物权，是一种有限制的用益物权。[3] 　　笔者赞同债权说，《民政部关于公墓暂行管理办法》规定：凡在经营性公墓内安葬骨灰或遗体的，丧主应按规定交纳墓穴租用费、建筑工料费、安葬费和护墓管理费。未经批准，公益性公墓不得对外经营殡仪业务。经营性公墓的墓穴管理费一次性收取最长不得超过二十年。墓穴用地要节约。墓穴租用费阐明了丧主主要享有的是一种基于租赁墓穴所享有的使用权，附属的权利包括享有墓上建筑所有权和被妥善看护的权利。墓穴的使用权与墓地使用权的概念不同，购买者只对墓穴享用使用权，而墓地使用权则是一种建设用地使用权。20年后只缴纳墓穴管理费用不缴纳墓穴租用费，并不是说明这种使用权就是永久性的。在实践中，不少地方制定的公墓管理暂行办法规定：逾期不缴费的作为无主墓处理。一旦作为无主墓，就有可能被清除出公墓，使用权就会失效。因此这种使用权并不再以20年后缴纳租金而续存，只是转换方式以管理费的缴纳为延续条件。 　　（二）经营性墓地使用权的享有主体 　　我国墓地购买的条件，主要可以分为两种情况：1、丧者生前为自己购买，购买时丧者具有民事主体资格，经营性墓地的使用权人为丧者，但是其后代对于侵害其权益的行为可以进行维护。2、配偶或者后代为丧者购买墓地，使用权人是购买者，购买者把骨灰盒放在享有使用权的墓穴里。出现侵权行为，也由购买者自己维护其权益。 　　（三）经营性墓地使用权期限 　　在我国，房地产是由土地及地上的建筑物、构筑物构成。按照《城市用地分类与规划建设用地标准》，骨灰存放处和墓地等设施用地均属于市政公用设施用地。如果公墓作为政府公用设施用地能够属于房地产范畴的话，那么公墓使用权期限是否应像房屋使用权期限自动续期？我国经营性公墓管理费一次性收取最长不得超过二十年，在现实中许多墓地开始到期之后的新一轮缴费，却存在如下三个问题： 　　1、20年缴费期限的合理性。规定20年缴费期限的困难主要在于丧者难以为自己的权利抗争，出现侵害的情况需要后代来维护其权益。没有后代的丧者其权益难以得到维护。就社会现状来看，中国人上坟大多数是三代，假设丧主70岁去世，其时儿子45岁，孙子20岁，那么基本上等到孙子50年后去世时就可以满足后代祭奠的需求。20年后50年内的墓地管理费的缴纳将会落在后代身上，而基于孝道的要求，继续缴纳墓地管理费是必须的。我国《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》按照土地用途将土地出让年限划分为70年、50年、40年三类。根据分类的性质，经营性墓地土地使用权出让最高年限为40年或者50年。笔者认为，应当在购买时充分尊重购买者的意思，告知其权益。可以选择两种模式：一种是经过协商，直接付足50年或以下的租赁费用（此处应做租赁合同的特别规定），50年后后代优先回购或者交由墓地管理机构统一管理。这样避免了子孙后代都要为前辈的墓地缴费或者无人缴费的困境。第二种，是交付20年的租赁费用