现代刑法的风险转向.PDFVIP

现代刑法的风险转向 ———兼评中国当下的刑法观 焦旭鹏 [提要]学界对晚近逾２０年来的中国刑法立法发展存在较大争议ꎬ有必要在社会学理论支撑下解释中国当下的 社会形态变迁ꎬ检讨背后的知识传统和方法论基础ꎬ对刑法立法的发展趋势做出恰切理论解读与评价ꎮ 中国当 下正发生从工业社会到风险社会的社会变迁ꎬ由此推动我国刑法正发生现代刑法的风险转向ꎮ 刑法谦抑原则 应当首先从社会形态变迁的意义上去审视ꎬ并在立法、司法层面从刑法运作意义上动态地贯彻其精神意旨ꎮ 检 讨与刑法立法所遭遇的社会新问题有关的方法论立场差异ꎬ能够凸显集中立法模式下以修正案方式进行刑法 立法所造成的体系逻辑矛盾ꎬ为刑法立法模式的变革提供理论依据ꎮ [关键词]现代刑法ꎻ风险刑法ꎻ风险社会ꎻ刑法谦抑原则ꎻ刑法立法模式 中图分类号:ＤＦ６１３　 　 　 　 文献标识码:Ａ　 　 　 　 文章编号:１００４—３９２６(２０１８)１２—００７９—１２ 作者简介:焦旭鹏ꎬ中国社会科学院法学研究所刑法研究室副研究员ꎬ法学博士ꎬ研究方向:刑法学ꎮ 北京　 １００００５ 　 　 自１９７８年实施改革开放政策以来ꎬ中国的国 刑法立法发展ꎬ有利于刑法立法科学化水平的 家建设和刑事法治进程都取得了长足进展ꎻ特别 提高ꎮ 是１９９７年刑法典全面修订之后ꎬ我国陆续出台了 一、中国的社会变迁与刑法观转变 １个单行刑法、１０个刑法修正案ꎬ进入到一个刑法 刑法总处于一定社会之中ꎬ它在某种程度上 立法活跃的新时代ꎮ 总体而言ꎬ晚近逾二十年来ꎬ 反映并需不断适应社会变化ꎬ对中国刑法发展的 刑法干预早期化、能动化ꎬ犯罪圈不断扩大ꎬ日益 认识ꎬ也理应建立在对中国社会变迁背景的考 成为我国刑法主要的发展趋势ꎮ 这对中国当下的 察上ꎮ 刑法观产生了重大影响ꎬ风险刑法观、积极的刑法 (一)中国社会的过渡阶段到常态阶段:从工 立法观、预防性刑法观、功能主义的刑法观纷纷登 具刑法观到古典自由主义刑法观 场ꎬ试图对这一趋势进行理论解读和评判ꎮ 大致 １９４９年中华人民共和国成立之初ꎬ新生的社 来说ꎬ上述刑法观对刑法扩张持解释性或肯定性 会主义政权面临着巩固新民主主义革命胜利果实 态度并要求进行适度限制ꎮ 与此同时ꎬ持批判性 的紧迫需要ꎮ 这一时期的中国社会主要是一个农 态度的见解则认为ꎬ这种(或“某些”)刑法扩张属 业社会ꎬ并具有高度政治化的特点ꎮ 国家也没有 于“象征性立法”、“情绪性立法”或“新刑法工具 出台刑法典ꎬ虽然颁布了个别单行刑法ꎬ但国家治 主义”ꎬ甚至主张“我国应该停止犯罪化的刑事 [３] 理主要靠政策ꎮ 这一时期的刑法没有重要地位ꎬ [１] 立法” ꎮ 在需要时即可被政策取代ꎬ在很多社会领域不存 以上见解的分歧有的是原则性的ꎬ它在相当 在应有的刑法规范ꎮ 程度上说明我们关于中国当下刑法发展的基本刑 １９７８年１２月党的十一届三中全会以后ꎬ国家 法观