司法考试行政法总论专的题目复习——抽象行政行为.docVIP

实用标准文案 精彩文档 司法考试行政法总论专题复习——抽象行政行为 　　专题二：抽象行政行为 　　主要内容：抽象行为的种类;抽象行为的制定;抽象行为的效力与监督。 　　核心考点：抽象行为的效力与监督。 　　★抽象行政行为的种类(表-4) 种类 权限范围 行政法规 既可对上位法做出执行性、补充性规定，也可自主创设权利义务 行政法规的名称有三个：条例、规定、办法。关于宏观问题的规定，叫条例；关于某个方面的，叫规定；关于一个具体问题的，叫办法。我们了解这三个名称非常重要。换句话讲，如果国务院制定的文件不叫条例、规定、办法，就说明不是行政法规，是行政法规以外的文件。后面要讲到，在某些情况下只有行政法规能规定的事情，其他的规范性文件就不能做。 行政规章 原则上只能对上位法做出执行性、补充性规定，不得自主创设权利义务 其他行政规范性文件 原则上只能严格遵循上位法，仅限于做出执行性规定 　★★抽象行政行为的制定（重点掌握行政法规的制定）（表－5） 主体 国务院 权限 ①执行法律规定的事项；②执行宪法规定的国务院职权事项；③执行全国人大及其常委会授权的事项（见表－6） 立项 ①由国务院有关部门报请立项；②由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批 起草 ①由有关部门起草或由国务院法制机构起草、组织起草；②由起草部门主要负责人签字送审（几个部门共同起草的，共同签名） 审查 ①国务院法制机构负责审查；②直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可以听证，有关行政许可的必须听证；③由法制机构主要负责人建议提请审议，但调整范围单一、各方面意见一致或法律配套法规可以传批 决定 ①国务院常务会议审议，法制机构或起草部门做说明；或直接由国务院审批②总理签署国务院令公布施行 公布 ①标准文本为国务院公报文本；②公布后30日后施行，但涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行的，可以自公布之日起施行；③公布后30日内由办公厅报请备案 解释 ①属条文本身问题的，国务院各部门和省级政府可要求解释，由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后，由国务院或其授权的有关部门公布；（政府机关对政府机关）②属具体应用问题的，国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释，由国务院法制机构解释答复；涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复；（法制机构对法制机构） 　　授权立法中的特殊问题（表－6） 授权立法的范围 犯罪与刑罚、剥夺公民政治权利、限制人身自由的强制措施与处罚、司法制度属法律绝对保留 授权立法的义务 严格按照授权目的和范围行使该权力；权力不得转授；立法须报授权规定机关备案 授权立法的效力 具有准法律的地位，授权制定的行政法规与法律相冲突的，应当由全国人大常委会裁决 授权立法的终止 条件成熟时国务院应报请全国人大及其常委会立法，立法后原授权立法及授权终止 授权立法的识别 授权制定的行政法规一般称“某某暂行条例”，而普通行政法规一般称“某某条例” 　　其它抽象行政行为的制定问题（表－7） 　 制定机关 报请立项 决定 公布 备案 部门规章 国务院组成部门、直属机构、部分直属事业单位 部门工作机构 部务会议或委员会会议决定 标准文本为本部门或国务院公报 公布后30日内由法制机构报请备案（国务院法规是由办公厅报请备案） 地方性规章 省级政府和较大市政府（省会市、经济特区所在市、国务院批准的较大的市） 政府工作部门或其下级政府 政府常务会议或全体会议决定 标准文本为地方政府公报 说明：对于其他行政规范性文件的制定问题，尚无法律集中调整，原则上参照规章的制定进行。 　　行政法规制定的流程（表－8） 　　（注意就以上五项将行政规章的制定与行政法规的制定进行对比） 　　★★★★抽象行政行为的效力与监督（表－9） 文本与效力 批准与备案 改变与撤销 冲突与适用 法律 低于宪法 批准问题：①自治区条例报全国人大常委会批准②较大市法规、自治州县条例报省级人大常委会批准备案问题：①备案找上级②人大不备案③批准当备案④规章有例外（全国人大常不管规章备案） ①领导关系：若两机关为领导关系，则上级既可撤销也可改变下级立法②监督关系：若两机关为监督关系，则上级只能撤销不能改变下级立法③授权关系：若两机关为授权关系，则上级可撤销下级立法乃至撤销授权④批准关系：经过批准的立法视为批准者的立法对待（但审查结果仅为撤销） ①特别法优于一般法②新法优于旧法③法不溯及既往，但有利溯及除外④新一般规定与旧特别规定冲突的，由制定机关裁决（制定机关为某级人大的，则替换为其常委会） ①授权制定的行政法规或经济特区法规与法律冲突无法决定适用的，由全国人大常委会裁决②部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间冲突的，由国务院裁决③地方性法规与