正当防卫的正当性依据及其限度.PDFVIP

中外法学 Pekin UniversitLawJournal g y , ( ) Vol.30 No.62018 .1589-1613 pp 正当防卫的正当性依据及其限度 王 钢* 。 摘 要 正当防卫的正当性依据在于自利理性人的普遍同意 个人保护原则和法秩序维 , 。 , 护原则存在相同的目的与理论基础 构成协调统一的整体 根据整体性二元论 对于防卫限度 , “ ” , 。 的认定 应当贯彻 权利无需向不法让步 之原则 采纳必需说的立场 即便不法侵害并未严重 , , 危及他人人身安全 以造成不法侵害人死伤的必要措施进行防卫的 也有构成正当防卫的余 。 、 地 但在防卫行为所损害的法益不成比例地远超所保护的法益 面对明显无责任能力的不法 、 , 侵害人 防卫挑拨以及被侵害人与侵害人之间存在紧密的家庭关系等情形中 应当对防卫权予 。 “ ” , 以限制 这种限制只是表面上与 权利无需向不法让步 之原则相冲突 实际上却是正当防卫 之正当性依据的必然要求。 关 键 词 正当防卫 整体性二元论 必需说 社会团结 导 言 。 , 正当防卫历来是刑法学的重点问题之一 虽然历经了多年的理论探讨与司法实践 但是 。 在我国的刑法学界与司法实务中仍然存在着诸多与正当防卫相关的重要问题的不同见解 其 , 。 中一个特别重要的分歧即在于 应当如何界定防卫行为的必要限度 而我国司法实务中对防 , , 卫限度的把握历来较为严格 尤其是当不法侵害不足以致使被侵害人死伤时 一旦防卫行为造 , 。 , , 成了不法侵害人伤亡 就几乎不可能被认定为正当防卫 譬如 在以下几起案件中 法院均认 定防卫人构成防卫过当。 : 、 、 、 、 、 案例 王某 林某 陈某 陆某 姜某 史某等传销人员以相亲为名欺骗王志亮来到传销窝 1 , , , , 点后 将其紧紧围住 威逼其加入传销组织 禁止其离开传销窝点 并逼迫其交出随身财物和通 。