企业法律风险尽职调查指南.doc

企业法律风险尽职调查指南 对于大多数的非诉讼法律事务，尽职调查都是着手工作时的第一步，对于法律风险管理中的法律风险识别也是如此。法律风险的产生有主体、环境、行为三个要素，而通过尽职调查可以锁定这三个要素在目标企业中的现实状况，缩小工作范围、明确工作目标，并使工作结果具有针对性和实用性。 ? 　　与尽职调查相对应的英文词为Due Diligence，其原意是适当的或应有的勤勉，法律术语译为尽职调查。从这一术语产生的渊源来看，尽职调查其实就是对相关法律事务具有法律意义的背景资料进行应有的调查，使相关法律事务的处理建立在客观、全面的信息基础之上，以确保相关法律事务的处理能够达到预期的结果，而不因相关信息在真实性、完整性、全面性、合法性等方面的原因影响预期目标的实现。 ? 　　尽职调查一词虽然早在1997年7月就在当时国务院证券委员会所发布的《关于发布（证券业从业人员资格培训与考试大纲（试行））的通知》中出现，但迄今为止在我国的法律规范体系中并无权威的定义。法律风险管理中的尽职调查，主要是受企业主的委托对法律风险管理项目范围内的企业实际情况进行调查，从而为提高控制措施的针对性和实用性提供基础。 ? 　　一、法律风险管理项目的启动 ? 　　法律风险管理项目的第一个步骤就是法律风险识别，然后才有法律风险的评估、解决方案设计、管理体系宣贯执行、循环改进几个步骤。而法律风险识别则是以尽职调查开始、以制作法律风险清单为结束。如果不能解决企业及企业人员的顾虑，尽职调查工作往往无法顺利启动。 ? 　　法律风险管理项目中的尽职调查与其他尽职调查略有不同，这种调查是由企业委托律师针对自己的情况进行调查，因而其商业秘密等情况很有可能在律师面前一览无遗。但为了切实发现问题、事先找到应对方法，企业又必须对律师开放所有的企业信息，才有可能由律师透彻地对企业实施全面体检o正是由于涉及企业的诸多商业秘密，而许多处于核心地位的敏感商业秘密一旦泄露则足以对企业造成极为严重的不利影响。因而必须在律师事务所与企业之间设定保密义务，既打消企业在安全方面的顾虑，又能促使项目得以进行。如果必要，可以排除某些方面的法律风险调查，以打消企业的顾虑。或者对于某些敏感资料仅在现场审阅并制作工作笔记但不以任何方法复制，以避免相关资料复制件的遗失或泄露而给企业及律师带来风险。 ? 　　而在企业中普遍存在的另一个问题，是各个职能部门或各个工作岗位往往并不愿意将自己工作中的所有情况向律师公开，因为他们担心这样会暴露他们在工作中的失误或工作质量缺陷，并因此而受到上层管理部门的批评甚至处罚。即便是对于他们在工作中所发现的其他职位、其他部门的法律风险问题，往往许多人也不愿多谈，以避免引起人际关系冲突。这些担忧完全是合理的，而且足以使得尽职调查无法得到宝贵的第一手资料，从而使整个项目浮在面上而无实用内容。为避免这种情况的发生,必须从企业高层管理者及具体工作方式两个方面着手，打消各部门的顾虑和具体受访者的顾虑，从中发现最有实际价值的法律风险点，以提高企业实施法律风险管理项目的实用价值。 ? 　　除以上两个重点问题以外，在通常情况下尽职调查需要持续较长的时间，直到所需资料收齐为止。在某些项目中，由于不断发现新的问题，或有足够的证据表明某些原来的结论可能存在问题，甚至在解决方案设计的阶段仍需对某些问题进行后续的补充调查，因而律师与企业的界面、律师与团队的界面必须清清楚楚。就律师与企业的界面而言，企业必须有明确的联系人、责任部门，而且律师与企业之间必须有明确的资料交接记录，以便于确定哪些文件已经提交、哪些文件经确定并不存在，同时也由企业安排具体的零距离访谈的对象及日程，从而提高工作效率和质量，避免责任互相推诿。而从律师团队的工作界面而言，如何确定具体的工作内容、标准的工作接口，以及如何整理、分析调查取得的资料等也必须十分清楚，否则就会影响工作效率及质量。 ? 　　二、尽职调查内容范围的确定 ? 　　在为了实现某种交易而进行的尽职调查中，调查的目的是破除信息的不对称性、确保交易目的的实现以及交易的安全。而在法律风险管理项目中所展开的尽职调查，则是律师受企业主的委托对企业进行体检，因而律师与企业之间并不存在利益上的对立，调查的范围与深度完全取决于律师与企业所共同确定的项目内容。 ? 　　法律风险尽职调查的侧重点，是通过系统收集企业各类历史或现实行为的真实情况信息，为从整体上识别企业法律风险提供基础资料，以便于发现企业的管理制度及经营行为中各个具体的作为与不作为所存在的法律风险。进行这类调查的第一步，是设计一份法律风险尽职调查清单。 ? 　　（一）针对个别项目的尽职调查清单 ? 　　对于某些专项的法律风险管理服务，由于有着具体的目标与方向，进行尽职调查的工作范围容易锁定。对于这类清单，应当详细地列举所需要的内容，争