建筑施工企业合同管理法律风险及防控措施.doc

建筑施工企业合同管理法律风险及防控措施 在国际金融危机形势下，企业面临的法律风险日趋复 杂，但仔细分析，大多数法律纠纷都源于合同，能否及时 有效的识别施工合同管理中的法律风险，就成为防范企业 法律风险的关键。本文综合分析企业在合同管理中存在的 法律风险，并提出企业合同管理法律风险的防控措施和建 议，以期为企业在合同管理方面提供借鉴与参考。 一、企业合同管理法律风险分析 1、市场资信审查不严法律风险 签订施工合同的准备工作不充分，对合同相对方的主 体资格、资信状况、履约能力、经营范围、资质等级等主 体信息审查不到位；对施工合同标的物，即工程项目本身 的合法性、真实性以及资金落实情况等标的物的状况了解 不充分，对合同相对方的履约能力审查不严格，对合同相 对方合同签约代理人的签约代理权限确认不清楚等，给合 同埋下了许多隐患。 2、不签订书面合同法律风险 我国法律规定，施工合同应当采用书面形式，但在实 践中，也存在不少仅有口头约定，而无书面合约的情况， 这使得双方行为得不到有效的约束，双方权利义务无书面 依据，埋下了诸多隐患。 3、 照搬照抄合同“范本”法律风险 近年来，为了规范合同文本的签订，不少公司都颁布 了合同“范本”，然而起到的效果却让人哭笑不得。实践中, 很多合同承办人在使用合同范本时，对范本条款理解不到 位，基本上是照搬照抄机械套用，对合同范本中一些法律 风险提示内容没有删除，在自行修改部分条款时表述不严 谨、约定不明确产生新的漏洞。 4、 合同条款不完备法律风险 建筑施工企业作为施工合同的一方当事人，其有权 利、也有义务对施工合同的基本条款进行审查。但在实践 中，施工企业往往因为缺乏必要的法律常识，疏于对合同 基本条款的审查,在合同签订后才发现合同基本条款存在 基本条款的审查, 在合同签订后才发现合同基本条款存在 不足，导致合同的合法性、全面性存在先天缺陷。 5、合同用语不规范法律风险 在实际合同管理工作中，我们经常发现合同约定中诸 如“尽可能完成”、“*月左右交货”等等，对合同的标的及 数量、质量、价款及支付方式、履行期限、地点约定不明 确的字句；有的施工单位在合同中，仅写“包工包料”、 “一次包死”，而没有具体单价数或者总造价数。模棱两 可、不严谨就是不准确，容易发生歧义和误解，导致合同 难以履行或引起争议，造成不可挽回的后果。 6、合同细节条款约定不明法律风险 在签订合同时，往往因为疏忽大意，对合同细节条款 约定不明确，从而引发法律风险，导致诉讼发生。如对合 同标的物的基本情况、标的物的数量和计量方法、对标的 物合理损耗的约定、对标的物质量标准的约定等等。对这 些条款，如没有明确约定，合同实际履行过程中，就很容 易引发法律风险，埋下诉讼隐患。 7、 解决争议条款约定不当法律风险 法律面前人人平等！是我们期望的一种理想状态，但 是由于受到方方面面的影响，要完全做到法律平等对待每 一位当事人，我们还需要很长的路要走。考虑到当下社会 地方保护、潜规则等司法环境，我们必须对合同解决争议 条款予以足够的重视。 8、 违约金条款任意约定法律风险 实践中很多施工单位都对违约金条款不重视，要么哥 们义气不约定违约条款，要么违约金约定奇高，甚至出现 过违约金高于本金的情况，致使法律诉讼难度加大、诉讼 成本增高。 9、 随意提供担保或保证法律风险 如分包队伍对外签订合同，对方不相信分包队伍，于 是让项目部在合同上盖章或提供担保。法律意义上合同双 方是项目部和对方，实际合同履行主体却是分包队伍和对 方，一旦发生纠纷，分包队伍拍拍屁股走人了，对方必然 要向项目部主张权利，合同上面加盖了项目部公章，在法 律上施工单位一点儿回旋的余地都没有。 10、 漠视合同权利、义务法律风险 实践中有的单位毫无契约精神，不认真履行合同义 务，肆意违反合同。如业主不按合同约定支付工程进度款, 施工单位本可以行使抗辩权，但畏于业主，就没有及时行 使这一抗辩权，结果客观上造成了错失追究对方责任的机 会，导致问题更难解决。还有的施工单位对业主一些违反 合同的要求，无原则迎合，相信只要关系处好了，以后会 有机会得到弥补，往往受制于人；在对待分包单位时，自 己又持有类似业主的心态，肆意违反合同，完全凭着感觉 来，对下计价、验工结算、付款手续等非常不规范。这些 无视合同的行为，没有争议则已，一旦产生争议，后果严 重。 11、 证据保全不力法律风险 一起案件的成败与否，往往在于证据搜集是否到位。 有的施工单位在合同签订和履行过程中，没有证据意识， 不能正确、及时、全面的制作、保存合同签订和履行过程 中的各种文件和资料。在合同签订和履行过程中，应变更 合同的没有变更；应当发出的函件没有发；应签证确认的 没有办理签证确认；对会议决议作单方记录，会后又不及 时让对方对会议