法治的刚性柔性与东西方法治模式的比较.pdf

··　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 、 侯　健 　　[] 　本文将法治模式抽象为刚性法治与柔性法治两种, 对它们的内涵与特点作 了分析和 较;认为西方的法治思想和实践 较倾向于刚性法治模式,但是20 世纪以来西方 法治模式在刚性的基础上出现一定程度的柔化;相 较而言, 东亚一些受到儒家文化影响的 国家和地区 较重视法治模式的柔性因素, 但是过多的柔性因素将会损害法治的效果。 　　[ ] 　刚性法治　柔性法治　西方法治模式　东亚法治模式 。, 。 。 , , 。 , 、、, 。, 、、 , 。、, 。 , , ;, 。 , 。, “ ① ”(ideal types), 。 “” 。, 。, , , 。 。 , , 。, , 。, , 。 　　、 , 。 , 。 1., 。 ① 、,, , 。[] ·:《》(),, 1997 ,238。 76 华东政法学院学报　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2004 年第4 期(总第35 期) , 、, 、 。, , , , 。 2., 。, , , 。 , , 。, 。、, , 。, , 。① , , , 。 。 3., ()、 ;, , 、、、, 、、。 4., , , 、 。、、。 , , , 、、, 。, 。 5., , ;, 。 6., , , ;, , , 、。 7., , , 、, 。 , 。 8., , , , ;, , , , 。 9., , ; , 。 10., ; “”, 。 , 。② ① , 。、:“、、 、、、,”(《·》),“, ”(《·》)。“,”(《 ·》)。,、、,。 ② , :《》, 《()》20013 。 77 法治的刚性、柔性与东西方法治模式的 较 , 。 。, 、; , ;, ;、、, , , , 。 　　、 20 , 。20 , , 。 。 。。 。, “, (), 。”。“ ”, “(), ; ① 。” , 。, “”, , , 。 , , ———, 。“ ”;, ② 。 , , “ , ——— ③ ———”。 《》, , , , 。④ 。:“, , 。” :“, 、 , 。”⑤ 19, 。 , :“, , ⑥ , , ”。 “” 。 17—19 , 。 19 。 :(1) “”;(2), , ;(3)、“”, , ;(4) ① [] :《》,, 1965 , 163 、 169 。 ② [] :《》,, 1965 , 163 。 ③ [] :《———》,、, 1987 , 11 。 ④ []:《》(), , 1999 , ,· 1982 。 ⑤ [] :《》(),、, 1993 ,85-86 、88 。 ⑥ [] :《》,, 1993 , 163 。 78 华东政法学院学报　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2004 年第4 期(总第35 期) , ;(5)“”“” , , “”, “” ① 。 、、 。。 ,“ ;; 。 , , 。”② 19 20 , 。 、、、。。 , :、 。 20 、 , “”(“”)。 、。, ;, 、, , 。 20 、 。、。 , , , , , 。 20 , , “”。 ; 20 30