秘密侦查本质要素之解析.docVIP

. .. 秘密侦查本质要素之解析 程雷 上传时间:2010-2-27 ??? 随着我国刑事程序改革的逐步推进，如何化解侦查能力不足与人权保障要求愈发提高的矛盾已经成为制约我国刑事诉讼改革的一项核心问题，近年来秘密侦查及其合法化课题逐步成为解决上述矛盾的途径之一开始受到越来越多的理论界与实务界的关注。然而，迄今为止理论界对秘密侦查这一范畴本身许多基本要素依然缺乏深入的研究与讨论，如秘密侦查的界定、类型、本质、功效特征等一系列基础性范畴，将是我们开展深入研究或者拟定立法方案所必须深入研讨的话题。 ??? 本文着力于对秘密侦查的本质要素进行剖析，在开启正文论述之前，需要简要交待一下笔者在此所论及的秘密侦查的基本界定与类型。在笔者看来，秘密侦查是侦查机关在相对人并不知悉的情况下实施或完成的各种侦查活动，相对人由于受到侦查人员的欺骗，或由于侦查人员隐瞒了侦查行为的进行，相对人对侦查活动的进行并不知情。与现行刑事诉讼法中所列举的各项常规侦查手段不同，秘密侦查权的行使方式不是依靠强制手段，而是通过欺骗或者隐蔽的方式实现侦查目的。秘密侦查基本上可以分为秘密监控（监控型秘密侦查）与乔装侦查（乔装型秘密侦查）两类， HYPERLINK /article/default.asp?id=4509 \l m1#m1 \o 转到底部注释[1] [1]前者是指侦查人员或普通公民隐瞒真实身份或者改变身份，通过身份欺骗接近相对人或者打入犯罪集团展开的侦查取证活动，如特情侦查、诱惑侦查或卧底侦查等；后者是指各种秘密监控手段，如各种通信监控手段、窃听、邮件检查、跟踪守候、电子监控、秘密拍照、录像、录音等，秘密监控手段是在相对人不知情的情况下对其通讯、对外联系、活动、物品、周围环境等进行秘密监视与刺探。本文对秘密侦查本质要素的解析将以此两分法为轴，分别阐释两类秘密侦查手段中涉及的秘密要素与欺骗要素。 ? 一、秘密侦查之秘密 ? ??? “秘密”一词，按照辞典解释，作为一形容词是指“有所隐蔽，不让人知道的”。 HYPERLINK /article/default.asp?id=4509 \l m2#m2 \o 转到底部注释[2] [2]这种理解，与我们界定秘密侦查中所使用的“秘密”一词的涵义是一致的，都强调了一种“不为对方所知”的状态与效果。可以说秘密侦查中的“秘密”是秘密侦查区别于常规侦查的本质所在，因此为全面且深入地研究秘密侦查问题，殊有必要对“秘密”进行进一步的分析，包括秘密的内容是什么，秘密是如何达成的等一系列具体问题。 ??? 以两分法对秘密侦查的分类来看，秘密监控与乔装侦查是秘密侦查的两类基本表现形式，从秘密侦查的表现形式出发我们可以总结出秘密侦查中秘密的内容包括两个方面：身份保密与行为保密。身份保密主要是指实施某项侦查行为的人员所具有的侦查人员与警察的身份不为侦查相对人所知，或者协助侦查的公民对其作为侦查机关协助人员的身份保密的情形，乔装侦查比较明显地体现了身份保密这种秘密的内容，比如卧底警探的警察身份要保密，对于线人侦查而言，线人所实际具有的警方协助人员的身份也应当保密。行为保密是指某些侦查行为的进行不为当事人知悉，比如秘密监控侦查中的各种秘密监控行为，在行为进行之时要对相对人严格保密。 ??? 秘密侦查中“秘密”效果的实现方式有二，一是单纯的隐瞒行为，二是通过欺骗，制造假象迷惑相对方，从而隐瞒真相。具体就秘密侦查的两种不同类型来看，秘密状态的实现方式又有所差异。在监控型秘密侦查中，侦查手段的秘密性主要体现为行为秘密，即某种秘密监控行为的进行不为侦查相对方所知的状态。但与监控型秘密侦查相比，乔装侦查实现秘密状态的要求更为复杂，体现在乔装侦查中实现秘密的主要方式是身份保密，通过隐瞒真实身份，使用虚假身份，达成行为保密的状态。在这一过程中，尽管乔装侦查行为本身也是保密的，但行为保密并非乔装侦查的本质特征，而是身份保密的必然结果。申言之，身份保密为乔装侦查的核心行为方式，行为保密只是身份保密追求的结果，乔装侦查中行为保密的实现是通过身份保密，更准确地讲是身份欺骗实现的。而在秘密监控进行中，只涉及行为是否公开的问题，并不涉及身份是否隐蔽的问题，是一个单一要素构成的秘密状态的实现问题。 ? 二、秘密侦查与欺骗 ? （一）刑事司法中的欺骗及其一般原理 1．作为社会常识的欺骗 ??? 欺骗行为存在于社会生活的方方面面，可以说在人类生活漫长的历史演变过程中，欺骗就像空气一样，始终伴随着人类之间的相互交往而存在。在人们的一般常识中，欺骗是极不道德的，论证的理由主要有二，一是权衡理论，即欺骗在大多数情形下给人类社会带来的恶大于善。尽管在人类日常生活中，一些谎言与欺骗从结果上看是对人们有利的，甚至在极端的场合还可以避免失业、家庭破裂以及拯救无辜之人的生命等， HYP