第十六章法律发展.pptVIP

第十六章 法律发展 教学目的与要求 本讲要求学生掌握法的发展中的具体形式和途径，即法的继承、法的移植和法制改革。 考核要求 了解：法律发展研究的背景；法律发展的内涵；法律继承的根据和理由；法律继承的内容；法律移植的三种情况； 理解：法律发展观上的建构论和进化论；内源型和外发型法律发展；法律移植中需要注意的问题以及需要破除的观念。 掌握：法律继承、法律移植、法制改革的概念；法律移植的必然性和必要性；法制改革的必要性和内容。 教学内容 第一节 法律发展概述 法律发展研究的背景；法律发展的内涵。 第二节 法律继承 法律继承的概念和特点；法律继承的根据和理由；法律继承的内容。 第三节 法律移植 法律移植的概念；法律移植的必然性和必要性；法律移植的实践操作。 第四节 法制改革 法制改革的概念与意义；当代中国法制改革的必要性。 第一节 法律发展概述 一、法律发展研究的历史 “法律发展”这一概念起源于第二次世界大战之后、特别是20世纪60年代西方国家的法律与发展研究(Studies in Law and Development，The Law and Development Movement)。 从20世纪60年代开始，一大批法学家参与到了发展研究之中，开展了法律与发展研究项目。法律与发展研究的重要课题之一是法律自身的发展。不过，法律与发展研究很快就因为陷于误区而导致失败，因为研究者试图把西方国家“先进的”法律制度原封不动地移植到发展中国家，而脱离了发展中国家自身的经济、文化和政治状况，企图用体现西方价值观念和行为方式的所谓现代化的法律制度取代发展中国家根深蒂固的民族法。 二、法律发展的内涵 “发展”是一个内涵极其丰富的概念，大体来讲，它指的是整个社会（包括人、观念、制度等）的各个领域和各个方面从落后到先进、从贫困到富裕、从封闭到开放、从专制到民主、从人治到法治、从奴役到自由、从野蛮到文明的社会整体的进步过程与趋势。 “法律发展”也是一个整体性概念，它指的是与社会经济、政治和文化等的全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。用“法律进步”来指称“法律发展”，揭示了法律发展的核心和实质，也揭示了法律发展研究的价值。 实际上，“法律发展”的理论与实践始终是与“发展”的理论与实践密切相关和彼此印证的。 第一，在法律发展模式上，有进化论和建构论之分： 第二，在法律发展道路上，有本土化和国际化两种道路选择 第三，在法律发展的动力来源上， “法律发展”也有内源型和外源型之别 第二节 法律继承 一、法律继承的概念与特点 所谓法律继承，就是不同历史类型的法律制度之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法律制度(原有法)对新法律制度(现行法)的影响和新法律制度对旧法律制度的承接和继受。 法律继承不同于民法中的财产继承、国际法中的国家继承。财产继承或国家继承只是被继承对象的主体的更替，而被继承对象本身的属性和特征原封不动。而法律继承则是新事物（法律制度）对旧事物（法律制度）的扬弃。 法律继承的特点： 第一，在法律发展的客观过程中，每一种新法律对于旧法律来说都是一种否定，但又不是一种单纯的否定或完全抛弃，而是否定中包含着肯定，从而使法律发展过程呈现出对旧法既有抛弃又有保存的性质。 第二，从处理法律继承问题的主体的角度看，法律继承实际上是一种批判的、即有选择的继承，也就是在否定旧法律制度固有的阶级本质和整体效力的前提下，经过反思、选择、改造，吸收旧法律中某些依然可用的因素，赋予它新的阶级内容和社会功能，使之成为新法律体系的有机组成部分。 二、法律继承的根据和理由 第一，社会生活条件的历史延续性决定了法律继承性的客观存在。 从根本上说，法律继承性的依据在于社会生活条件的延续性与继承性。只要那些延续下来的生活条件在现实的社会中具有普遍意义，那么，反映这些生活条件的既有规则就会或多或少地被继承下来并被纳入新的法律体系之中。 第二，法律的相对独立性决定了法律发展过程的延续性和继承性。 法律的产生和发展决定于社会存在或经济基础；但又具有相对独立性，是社会意识相对独立性的体现，是指社会意识在反映社会存在的同时，还具有自身的能动性和独特的发展规律，都同它以前的成果有着继承关系。 第三，法律作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性。 法律作为社会调整或控制的技术，是人类对自身社会的性质、经济、政治、文化以及其他社会关系及其客观规律的科学认识的结晶。这些认识成果具有超越时空的长久而普遍的科学性、真理性和实践价值。文明本来就是借鉴、积累和升华的产物。任何后继的法律制度都是人类以往法律思想、法律技术和法治经验的继续和发展。 第四，法律发展的历史事实也验证了法律的继承性。 法律继承不只是一个理论