成都企业常年法律顾问律师：从股权结构设计和优化视角谈公司治理.doc

成都企业常年法律顾问律师：从股权结构设计和优化视角谈公司治理 成都企业常年法律顾问律师:从股权结构设 计和优化视角谈公司治理 一 、股权及其结构理论阐述 (一)股权:指公司的股东对企业投资而产生的投票权、收益权、剩余财产分配权等一系列权利。亦是共益权与自益权相结合。 (二)股权控制:股权和债券都对企业形成控制权，二者有不同的控制权行使。共同构成公司治理的基本内容。相对而言，股权控制更重要一些，甚至说股权影响债权。 (三)股权结构:指股份公司中股权所有者持有的公司股份的比例和其相互关系，包括股东的类型及各类股东持股所占比例，股份的集中或者分散程度，股东的稳定性，高层管理者的持股比例等。 股权结构的影响因素: 第一:所有权结构:股东所持股份比例及其相互关系。亦即股权机构可分为三种典型的类型:亦是股权高度集中，公司有一个绝对控股股东，该股东对 公司有绝对的控制权;二是股权高度分散，公司没有很大的股东，所有权与经营权基本分离;三是公司有较大的相对控股股东，同时又其他的大股东。严格的说指公司全体股东各自拥有的股份比例及其相互关系。但是由于现代股份公司(主要是股份有限公司，尤其以上市公司为代表)股东数量众多，因此研究所有股东的持股比例及其相互关系缺乏可能性也无必要性。于是产生了第二种意义上的股权及饿哦股，即股权集中度。 第二:股权集中度:前几位最大的股东所持股权的比例。例如:第一大股东所持有的的股份的比例，第三位、第五位、前十位最大股东所持有的股份所占公司总股本的比例等。 第三:股东性质结构(所有制结构、股权种类结构):按照股东的性质，国际上通行的做法是划分为普通股和优先股，我国是按照投资主体的性质划分为国有股、法人股、社会公众股和外资股。我国这种“一企多股”模式是咋特殊的历史条件下产生的，曾起到积极作用，但是随着市场化的不断推进，越来越显示出其弊端。 (四)公司治理: 含义及其功能:国际经济合作与发展组织将其定义为:“公司治理是支配和控制公司的制度。公司治理结构规定了董事会、经理层、股东和其他利益相关者意见的权利义务的配，以及做出有着公司事务决策的规则和程序。“国内经济学界通常将其翻译Wie“公司治理结构”或“法人治理结构”，也有人将其翻译为“公司督导”。 于公司治理结构的内涵，经济学界和企业管理学者有不同理解，较为性的有以下: 第一，认为公司治理结构是这一种组织结构:指所有者、董事会和高管三者组成的一种组织机构。这机构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。所有者将自己的资产交由公司董事会托管;公司董事会是公司的最高决策机构，拥有对高管的聘用、奖惩以及解雇权;高管手鼓与董事会，组成在董事会领导下的执行机构，在董事会授权范围内经营企业。在公司治理结构中，股东及股东大会与董事会之间、董 事会与高管之间有性质不同的关系，燕完善公司治理结构，就要明确划分股东、董事会、经理层各自的权利，责任和利益，从而形成三者之间的制衡关系。 第二，认为公司治理是一套制度安排:公司治理结构是一套制度安排，用以支持企业重大利害关系的团体投资者(股东和贷款人、经理人员、员工间的关系，同时实现企业价值最大化。公司治理结构包括:控制权的配置和行使;如何监督和评价董事会、经理层和员工;激励机制的设计与施行。通常来说，好的公司治理结构可以运用这些制度体系的互补性，择其一以减少代理人成本。 企业治理结构狭义上是公司董事会的功能、结构和股东的权利的体系安排;广义上指公司控制权和剩余索取权的分配的一套法律、文化和制度安排，这些决定公司的目标，谁在何种状况下实施控制，怎样控制，风险和收益如何在不同企业成员间分配的这些问题。因而，广义的公司治理结构与企业所有权安排一样且更为具体，企业所有权是企业治理结构的一个抽象概括。治理结构的目的是解决内在的两大基本问题:一个是激励问题，指在给定产出是集体女里的结果和个人贡献难以度量的情况下怎样使企业参与人努力提高企业的产出,另一个是经营者的选择问题，在给定企业家能力不可观察的情况，何种机制可以保证最有企业家能力的人成为经理人。 第三，企业外部的市场环境机制在企业治理中的作用:所谓企业治理结构指所有者对经营管理和绩效进行监督和控制的制度体系安排。其最基本的成分是依竞争的市场所实现的间接控制或者外部治理， 而人们常关注的定义指直接控制或内部治理结构。但实际上后者相较于充分竞争的市场机制想不只是派生的制度安排，目的是依靠所有可利用的制度安排和组织形态减少信息不对称可能性以保障所有者利益。 总的来说，这集中观底单实际上市从不同的视角来看治理结构问题:第一种强调“结构 ”二种强调治理结构的作用激励，亦是“公司治理”。该两种都认同“内部治理”。而第四种更注重的是市场机制作用和“内部治理”。因而我们可以这么认为:若从企业短期效应