2019年企业合同法律风险控制与防范.ppt

企业合同法律风险控制与防范 （以现行中华人民共和国法律为基础） 北京天驰洪范律师事务所 李少华 139.com 2014.5 自我介绍 李少华 律师 北京天驰洪范律师事务所 律师 北京市律师协会 合同法专业委员会 秘书长 《律师办理合同起草与审查业务操作指引》起草人 中国企业联合会培训部 客座讲师 专业领域：企业合同管理、建设工程及招投标法律事务 联系方式139.com 2 内容安排 3 1.合同的主体与资信审查 2.合同的合法性审查 3.合同法适当性审查 4.合同的履行控制 4 1. 合同主体与资信审查 5 全国企业信用信息公示系统 6 / 全国组织机构信息核查系统 /publish/main/index.html 7 8 主体审查—— 民事主体资格 确认一般企业的民事主体资格，以营业执照为准。 依法设立的分公司等企业分支机构是否具有订立合同的主体资格？ 持有《营业执照》的分公司等企业法人分支机构，以自己的名义对外签订的合同应认定有效（担保除外）。 未经依法登记并领取《营业执照》的 “企业内设机构” 不具备签订合同的主体资格，需由设立企业授权（概括或单项） 公司实际履行或接受履行，视为追认。 工程项目部，较为特殊。 企业集团 超越经营范围订立的合同 J1.10 当事人超越经营范围订立合同，不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。 资质与许可 能源：供电 工程：咨询、勘察、设计、造价、监理、招标代理、检测、施工、测绘 房地产开发、经纪 金融、证券、保险 食品、畜禽 医疗、药品、医疗器械 动物诊疗、兽药 特种设备 种子、农药 出境、边境旅游 快递、律师、职业中介 港口经营、航空运输 新闻、出版、印刷、影视 教育（办学） 广告 …… 9 全国法院被执行人信息查询系统 /search/ 10 中国人民银行征信中心 个人信用信息服务平台 /（部分省份试点，逐步推向全国） 11 中国人民银行 征信中心 《个人/企业 信用报告》 12 其它资信审查手段 供应商名录 关系人禁止 以往业绩证明 财务会计报告 合同履行的主要负责人 网络搜索：企业名称+人民法院 参考：《标准施工招标资格预审文件》（2007） 13 14 2. 合同的合法性审查 合法性审查的范围 对影响合同效力的因素进行审查，包括： 合同当事人是否具有相应的订立合同的主体资格、法定经营资质及许可；（人、物、事） 合同是否需经法定竞争程序订立； 合同标的是否被法律禁止或限制交易； 合同交易是否违反法律、行政法规的效力性的强制性规定； 合同之订立、生效、履行是否需履行特定的法定程序或具备相应的前提条件。 对具体合同条款的合法性进行审查。 对可能构成合同履行法律障碍的因素进行审查。 对获得特定财产权利的法定条件是否具备进行审查。 对合同相对方可能提出的抗辩、第三人可能提出的权利主张。 合同签署的合法性（包括合同签署人的代表或代理权限）审查。 15 16 合同无效 52.有下列情形之一的，合同无效。  （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；  （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；  （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的（效力性）强制性规定。J2.14 法律禁止，即无自由。合同无效，是法律对合同的否定性评价。 法律 ：全国人大及其常务委员会 行政法规 ：国务院 司法解释：最高人民法院 （各地高院的审判指导性文件） 其他规定一般不得做为认定合同无效的依据。 效力性强制性的规定，主要针对涉及公共利益领域。 如土地、工程、招投标、金融、国有资产等 17 我国的法律体系 宪法 （全国人大） 法律 （全国人大及其常委会）如《合同法》《招投标法》 司法解释 （最高人民法院） 如《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 》 行政法规（ 国务院） 如《建设工程质量管理条例》 －－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－ 部门规章（各部委) 如《工程建设项目施工招标投标办法》。 地方性法规、自治条例和单行条例 ( 省级地方人大及其常委会)。如：《北京市招标投标条例》 地方政府规章： ( 省级人民政府) 如：《北京市建设工程施工分包招标投标管理办法》 地方政府部门规范性文件：如北京市建委《北京市建设工程造价计价办法》等，不具有法律属性。 地方政府机关“规范性文件” 如：北京市住房和城乡建设委员会、北京市工商行政管理局《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同管