国际私法课件第8章.ppt

第八章 合同法律适用的一般原则 涉外合同是产生国际私法上的债的最重要的根据，在国际民事流转中占有重要的地位。本章阐述了合同法律适用的一般制度和基本理论，以及中国法律关于合同法律适用的主要规定。本章要掌握的重点是： 合同的成立与效力的法律适用 缔约能力与合同形式的法律适用 中国关于涉外合同法律适用的规定 第八章 合同法律适用的一般原则 第一节 涉外合同的概念及法律适用的理论分歧 第二节 合同的成立与效力的法律适用 第三节 缔约能力与合同形式的法律适用 第四节 中国关于涉外合同法律适用的规定 第一节 涉外合同的概念及法律适用的理论分歧 　一、涉外合同的概念 二、涉外合同法律适用的理论分歧 　　 一、涉外合同的概念 涉外合同或国际合同是合同行为或合同关系中介入了外国因素的合同。 如何判断合同的“国际性”，从而确定一项合同是否为国际合同，人们有着不同的看法。 2004年修订的《国际统一私法协会国际商事合同通则》在“前言”的注释中首先就“国际合同”问题写道：“一份合同的国际性可以用很多不同的标准来确定。在国内和国际立法中有的以当事人的营业地或惯常居所地在不同的国家为标准，而有的则采用更为基本的标准，如合同‘与一个以上的国家有重要联系’、‘涉及到不同国家之间法律的选择’，或是‘影响国际贸易的利益’。” 二、涉外合同法律适用的理论分歧 　　(一) 单一论或整体论与分割论之争 　　 (二)客观论与主观论之争 第二节　合同的成立与效力的法律适用 一、合同的成立与效力和“合同准据法”的概念 二、合同准据法的三个历史发展阶段 三、“意思自治”原则是确定合同准据法的最　基本原则 四、最密切联系原则与特征履行说 五、合同自体法 一、合同的成立与效力和“合同准据法”的概念 从法理上讲，合同的有效成立是合同产生约束双方当事人的各种效力的前提，而通过合同以产生约束双方当事人的预期的效力则是合同的目的。因而合同的成立与效力是合同关系中最重要的实体问题，其法律适用也具有特别重要的意义。 合同的成立和效力方面的事项应适用的准据法即“合同准据法”。 最早对合同的成立与效力方面的事项曾主张应由“合同缔结地法”(lex loci contratus)来判定。但发展到现在，“合同准据法”已被普遍认为是经当事人协议选择以及在当事人未作选择时依与合同有最密切联系的标准由立法规定或法院选取用来支配合同成立与效力的法律。这个观点，也为中国理论界所接受。 二、合同准据法的三个历史发展阶段 （一）以缔约地法为主的单纯依空间连结因素决定合同准据法的阶段 （二）以意思自治原则为主，强调依当事人主观意向决定合同准据法的阶段 （三）以proper law(自体法、特有法)为代表的用更为灵活的冲突规范指定合同准据法的阶段 三、“意思自治”原则是确定合同准据法的最基本原则 　(一) 意思自治原则(autonomy of will)的提出 　(二)当事人协议选择法律的时间、方式、范围和效力 　(三)意思自治的限制 1. 意思自治要受本应支配合同的法律中的强行法的限制 2. 当事人协议选择法律必须“善意”、“合法”，且不违反公共秩序 3. 当事人协议选择法律必须公平、合理 4. 在几种特殊合同的法律适用中意思自治的限制 三、“意思自治”原则是确定合同准据法的最基本原则 　4. 在几种特殊合同的法律适用中意思自治的限制 (1) 雇佣合同 (2) 消费合同 (3) 有关不动产的合同 　四、最密切联系原则与特征履行说　　 　(一) 最密切联系原则在确定合同准据法上的作用 在当事人未行使选择法律的权利，或者法律选择无效时，许多国家依最密切联系原则确定合同准据法。 　(二) 特征履行说 特征履行说(doctrine of characteristic performance)又称特征债务说(doctrine of characteristic obligation)，在某种意义上说，它是关于如何认定最密切联系的根据的学说。 五、“合同自体法” “合同自体法”(proper law of the contract)学说最先为英国国际私法学家们所提出，并被认为是英国法学家们对国际私法的一大贡献。 　 合同自体法的这种理论的发展也经历了几个阶段。如在早期，曾有学者认为合同自体法乃当事人自主选择的那一法律(主观说)，同时亦有主张合同自体法乃那个与合同有最密切联系的法律(客观说)。但是在20世纪70、80年代，形成了目前的主客观说相结合的模式。 1980年欧洲经济共同体《合同义务法律适用公约》的基