中国法学会商法学研究会2016年年会会议实录(第二分会场下).pdf

中国法学会商法学研究会2016年年会会议实录 第二分会场 【分会场主题】 第二分会场：公司与企业法专题 【第二单元】 主持人： 1. 周友苏 （四川社科院法学所研究员） 2. 虞政平 （最高人民法院第二巡回法庭副庭长） 【主题报告】 1. 从股份回购的实践经验看我国资本制度走向，朱庆 （安徽大学法学院教授） 2. 论公司章程自治的法律边界，董万程 （海南大学法学院教授） 3. 混合所有制改革中公司治理问题刍议，王秉乾 （对外经济贸易大学法学院助 理教授） 4. 中国独立董事制度实证研究，罗熙 （广东警官学院助理教授） 5. 表决权类别股与 “一股一权”辨析，樊纪伟 （天津财经大学法学院副教授） 6. 公司利益辨析：传统与变革之间，林少伟 （西南政法大学副教授） 7. 设立中的法人的理论功能澄清，徐强胜 （河南财经政法大学法学院教授） 与谈人： 1. 吴高臣 （首都师范大学法学院教授） 2. 张翰 （华南理工大学法学院副教授） 3. 孙亚贤 （武汉大学法学院博士研究生） 自由发言 【分会场主题报告】 周友苏：我们这一组是今天下午比较兴旺的，有的组人很少，我们这儿人比 较多，希望大家给予我和虞庭长支持，我们能够顺利的进入讨论下去。 一、从股份回购的实践经验看我国资本制度走向 朱庆 （安徽大学法学院教授） 感谢周老师、感谢虞老师！感谢大会给我这样一个非常宝贵的发言机会！ 今天我的报告是从股份回购的实证经验看我们公司资本制度的走向，选择这 样一个题目，我想在一定程度上回应了今天上午江平老师所提出来的我们应当结 合经管的知识和方法研究我们的法学问题。我的研究其实也是尝试采用会计学和 统计学的理论验证一个观点。 对于公司资本制度，只有 《公司法》1993年到2005年、到2012年几次修 订，应当说在资本制度环节有了很多进步和改变，这样的一种变化也引发了很多 学者的研究，甚至也引发了一些质疑，特别是对于2012年这次非常大规模的注 册资本制度的变化，我们总结了学界 有肯定论、否定论，当然还会有折中论， 这些观点不是我们这篇文章要重点讨论的，但是，我的一个简单回应是这样的， 我感觉我们的资本制度改革看起来步子迈的非常大，甚至有些人觉得已经过激 了，但是，在另外一些方面，有些做的相当不足。资本主义改革，有些可能过了， 比如有人认为注册资本最低限额完全取消,一下改成认缴资本制步子迈的太大， 是过了，我这篇文章主要想探讨另一个问题，我们在某些方面可能反而是不足的， 到目前为止，在资本维持问题上，做的所有的资本制度的改革的努力，从我的总 结来看，都是在资本形成问题上。但是，资本维持的问题我们到底要不要？或者 我们已经做的是不是够了？要不要做更进一步的举措？ 资本维持原则有一系列的要求，最典型的是严格禁止股东进行股份回购。之 所以到目前为止对资本维持原则步子迈的非常小，一个很重要原因是考虑资本形 成放宽一点没有太大问题，但是，资本维持是理念性问题，如果连维持都不能， 资本制度可能会被颠覆。但是，在这个问题上，如果再做进一步计量分析，就像 刚才刘法官所说到的，一开始对于资本制度改革的担心在实践中可能未必会出现 我们一开始所担心的那么大的问题。如果我们能够有一种比较科学的工具、方法 验证我们已经做的资本维持原则的放宽的努力，是否影响到公司的偿债？或者进 而对公司的短期或者长期的偿债能力产生实质性影响能够衡量出来，可能有助于 帮助立法机关和司法机关下更大决心，或者依旧这么保守，或者步子可以迈的更 大一点。 这篇文章所做的努力以股份回购为视角，如果公司真的做了股份回购这件事 情，做这件事情本身对于偿债能力到底会产生多大程度的影响。为了验证这样的 观点，我提出了两个假设，第一个假设，上市公司进行股份回购会对公司财务状 况造成不良影响，这可能是共识。第二个假设，股份回购对公司财务状况的影响 并未引起公司清偿不能，甚至我们可以说并没有实质性的对公司偿债能力造成影 响。如何验证这两个假设呢？选取了三个非常重要的指标，在会计学上，我们衡 量一个公司的偿债能力，主要有这样几个指标：第一，我们衡量它的长期的偿债 能力，主要考虑资产负债率，总负债与总资产，长期的资产负债率，我们通常会 认为50%是比较安全的数字，超过50%会有点偏高，低于50%比较安全。还有两 个衡量短期偿债能力的