第二章国际法渊源与证据.1_1090070221_343706564.pptVIP

第二章：国际法的渊源与证据Sources and Evidence of International Law 与国内法不同，国际法的特点之一就是在国际社会不存在类似国内社会那种集中的立法、司法和执法机关。这就产生了三个方面的问题： 1）国际法的原则、规则和制度是如何形成的？ 2）当国家或其他国际法主体需要适用国际法来解决国际争端时，它们到那里能够找到所应适用的法律规则？ 3）如何证明它们所主张的规则就是适用于本争端的国际法规则？ 第一节：国际法渊源的概念 1、讨论国际法渊源的意义 1) 到哪里能够找到具有法律效力的国际法规则 2）证明一项法律规则的存在和可适用性 3）区分法律规则与非法律规则 2、识别国际法形式渊源的机制 1）联合国宪章 2）国际法院规约第38条的规定 国际法院规约第38条（1） （一）法院对于陈述各项争端，应依国际法裁判之，裁判时 应适用： （子）不论普通或特别国际协约，确立当事国明白承认之 规条者。 （丑）国际习惯，作为通例之证明而经接受为法律者。 （寅）一般法律原则为文明各国所承认者。 （卯）在第59条规定之下，司法判例及各国权威最高之公 法学家学说，为确立法律原则之补助资料者。 联合国宪章序言 我联合国人民同茲决心，欲免后世再遭人类两度、身历惨不堪言之战祸，重申基本人权，人格尊严与价值，以及男女与大小各国平等权利之信念，创造适当环境，俾克维持正义，尊重由条约与国际法其他渊源而起之义务，久而弗懈 ，...... 第二节：国际习惯International Custom 1、国际习惯在国际法渊源中的重要地位 1） 目前，国际法体系许多重要的领域仍然以习惯国际法为其法律规则的重 要渊源。 2） 国际习惯法是国际法官方编纂的基础。 3） 即使编纂国际法的结果是缔结多边条约，也不可能把该部门的国际习 惯包罗无遗，其实际实施细节仍然要靠国际习惯法来支配。 4） 条约只对当事国有效，对第三方既不创设权利，也不设定义务。因 此，对于非条约当事国和条约当事国之间的关系而言，它们仍然受到 习惯国际法的支配。 5） 习惯国际法本身也在随着国际关系的实践而不断发展。 第二节：国际习惯International Custom 2、国际习惯的构成 1）国际惯例（international usage） 各国在国际关系实践中类似行为的重复，从而形成规约所说的通例。 2）法律确念（opinio juris） 各国认为存在着一项法律规则的要求使其有义务来实行这种惯例。这也就是规约所说的“径而接受为法律者”。 第三节:国际条约International Treaties 条约是两个以上的国际法主体意在按照国际法产生、变更或废止相互间权利义务的意思表示一致。 1、造法性条约（law-making treaties） 2、规定和管理国际法主体在具体领域合作制度的条约（administrative treaties） 3、契约性条约（contractual treaties） 第四节：一般法律原则General Principles of Law 一般法律原则是指世界各主要法律体系所共有的一般法律原则。这种一般法律原则是通过比较法的方法得到的，包括比较公法、私法、实体法和程序法。 一般法律原则的实例 不得对自己的诉讼充当法官（non judex in sua propia causa）、判决一旦做出即当遵守（res judicata）、公平听证权利（right to fair hearing）、拒绝司法（denial of justice）、用尽当地救济（exhaustion of local remedies）等等。此外，国际裁判机关也曾在裁判实践中援引或适用过一些实体性的一般法律原则，如善意原则（principle of good faith）、特殊法优于普通法（lex specialis derogat legi generali）、后法优于先法（lex posterior derogat legi priori）禁止反言（estoppel）、约定必须遵守原则（pacta sunt servanda）、禁止不当得利原则（prohibition of unjustified enrichment）、禁止从他人损害中取得利益原则、禁止从自己不法行为取得利益原则、行使自己的权利不得损害别人的利益原则（qui jure suo utitur neminia facit injuriam）、对因违法造成的损失给予赔偿的义务（liability for fault）等等