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研究生课程之法理专题草纲 第一讲 正义 壹：神权正义的价值 一、古代人的正义观：希腊以前的人们从氏族血缘的角度；希腊人从城邦的角度；罗马人从罗马法的角度来定义。其共同点在于：人是政治性和社会性的动物，正义是建诸于等级制度和法权关系之上的。 二、基督教神权下的正义观：确立了神权的最高原则，于是也就彻底打破了上述关系。神权原则为古代社会带来了新的变量。神权取代了人权。人要从神那里得到重新定义。基督教关注的中心是人与神的关联。 三、基督教建立的人—神关系，是一种超越的正当关系，人不在具有绝对性的意义，而是从属于神。但人的地位并非是完全鄙下的，堕落是为了上升。信上帝是第一要义。 四、因此，基督教通过“上帝面前人人平等”弥合了古代社会的曾经引起矛盾冲突和危机的系列人的问题。神权取代君权、父权成为绝对性的标准。教徒和异教徒的分别具有压倒一切的首要意义。 五、人神是分离的，分属两个世界；人与神又是关联的，人上堕落了的天使人性中有秉有神性，可以通过深的拯救，实现新的自我。神就是道。原罪与拯救成为人的定性的基础。 第一讲 正义 六、末日审判等观念和信仰，对东西方社会的法律价值的发展起到了重要作用。古代社会的伦理道德越来越凸现其局限性，毕竟它只能规范人的世俗生活而不能解决人的终极性问题更无法提供一种永恒的正义。 贰：正义的两大支柱—合理性与合法性 一、合理性是指人世间的生活体现着理性的特征。在古代人看来，理性是宇宙和人类社会的统治法则，与正义有必然联系，正所谓正义首先必须是合理的，合理性是正义的理性基础。 二、合法性是正义的另一个重要方面，它是对合理性原则的重要的不可或缺的补充。德行正义的社会大都为专制和极权社会。合法性是指社会生活的主项原则，应该在法律的框架内确立，特别是在社会的政治制度和司法制度方面，更 必须依据法律而予以实施。 三、理性是西方政治文化的悠久传统之一，需求合理性与合法性的统一，也一直是西方古代政治的普遍愿望。《十二表法》、斯多葛主义所高扬的自然法，都是其杰出的表达方式。当然，古代社会并未达到这两者的统一。 第一讲 正义 叁：宪政正义的维度 一、讨论范围局限于实质正义而非形式正义。 二、正义的三个维度：个人自由维度；人类群体性的历史维度；超验价值维度。三种维度在历史的进程中从来都是充满矛盾和冲突，社会也就在不断发展又不断变异、整合分化中踽踽前行。而宪政是目前能找到的最不坏的政治制度。他的正义观乃是一种否定性正义标准，一种弱势的政治逻辑。 三、宪政与正义 （一）宪政之路：从古希腊发端，到古罗马萌芽。特别是中世纪神权的介入使得西方政治面貌发生了重大改变。进一步为转变（古代社会→近代宪政制度）奠定基础.by the way,宪政不是至善论，而与其格格不入。 （二）宪政的一个重点在于对个人权利的法律保障。但他的核心还在于（落到实处）对国家和政府权力的限制。 第一讲 正义 （三）宪政强调个体和个人的作用，但他和伊壁鸠鲁、老庄的个人主义有根本性的区别：后者讲超然空虚、姜对社会政治漠视，而前者讲个体在政治法律框架下的合法性与合理性；宪政也讲个人原则，但他的根基是自由主义而不在功利主义和虚无主义。 肆：自由的两种形态 一、自由的强弱之分 （一）强势话语：“去做——的自由”。其具有主动性和鲜明的理想性。对强势自由的追求通常导致了惨烈和可怕的后果。（参看法国大革命） （二）弱势话语：“免于——的自由”。这种否定性定义不再把立足点放在自由本身，而是放在限制社会的政治法律等方面；不直接说自由应包含哪些权利，而是指出个人之外的社会势力不应该限制个人的那些权利。这就是以赛亚·伯林对于弱势自由定义的要点。 （三）历史和学者的证明显示，人的权力诉求中最根本的不是强势定义所罗列的崇高概念，而正是那些基本的自由权利构成了宪政的基石。 第一讲 正义 二、三维正义的弱势话语 （一）超验正义、人类正义和个人正义 1、弱势的“人”的定义：人不能被损害什么、侵害什么。 2、强势的“人”的定义：人是什么？（可自由填空） （二）宪政政治是以个人正义为基石，但它不仅仅只是维持个人自由的正义。为确保个人自由权利的正义性，在其中必须倒入其他两类正义。 1、超验正义的强弱势两种含义： （1）超验正义产生在基督教之前曾以自然法的形态出现在古希腊罗马的法律关系中，甚至是更早的人类早期的原始自然观念之中。 （2）强势的定义“去做------”的问题在于，谁有资格承担起超验正义的职责？而超验之所以超验就在于它的不可知。因此，我们看到，中世纪的教会统治就是把超验正义的强势逻辑推导极致，上帝的正义蜕变为教会统治世界的权柄。 （3）弱势的定义：超验正义本身不是目的，个人才是目的。也可以说，基督耶稣是为拯救每一个受苦的人而来的。 第一讲 正义 （4）超验正义的强弱势划分同自由的强