山东财经大学公选课法第二编第五章.ppt

保荐制度的核心，在于保证发行人申请文件和信息披露资料的真实性，落实证券公司及其从业人员的责任，其将发行人发行上市的符合法定条件及其后的持续诚信表现与保荐中介机构的执业质量考核紧密挂钩，并建立责任追究制度，有利于发挥保荐中介机构的客观、中立、专业优势，有利于确保发行人的质量，促使证券市场健康、有序发展。 各国家、地区保荐制度的适用各有不同，具体制度设计也各有特点，但作为一种保护投资者合法权益、提高上市公司质量的特别制度，仍存在很多共同特点：（1）严格认证，综合辅导。（2）法定的担保责任。 比较观察 国外保荐人制度类型 保荐人制度在我国的引入时间不长，增强对其他国家、地区保荐人制度的了解，对于在我国证券实践中充分发挥保荐人制度的积极功能，无疑具有重要意义。下面主要介绍海外证券市场中的几种保荐人制度。 比较观察 国外保荐人制度类型 世界上主要的几种保荐人制度类型的简要情况 “终身”保荐人制度 英国AIM 终身服务的特征相当显著 实施的基础比较牢靠，涉及领域非常广泛，有利于稳步发展。 “什锦”保荐人制度 美国纳斯达克 标准化的制度安排 实施强调“标准化、专业化、协同化”，有利于规范。 其他保荐人制度 香港联交所和创业板 加大了保荐人的责任 通过在主板市场与创业板两大市场上实现联动，有利于创新。 二、保荐人的管理 （一）保荐人的资格 依2008年12月1日起施行的《证券发行上市保荐业务管理办法》规定，证券公司申请保荐机构资格，应当具备下列条件：（1）注册资本不低于人民币1亿元，净资本不低于人民币5 000万元；（2）具有完善的公司治理和内部控制制度，风险控制指标符合相关规定；（3）保荐业务部门具有健全的业务规程、内部风险评估和控制系统，内部机构设置合理，具备相应的研究能力、销售能力等后台支持；（4）具有良好的保荐业务团队且专业结构合理，从业人员不少于35人，其中最近3年从事保荐相关业务的人员不少于20人；（5）符合保荐代表人资格条件的从业人员不少于4人；（6）最近3年内未因重大违法违规行为受到行政处罚；（7）中国证监会规定的其他条件。 个人申请保荐代表人资格，应当具备下列条件：（1）具备3年以上保荐相关业务经历；（2）最近3年内在本办法第２条规定的境内证券发行项目中担任过项目协办人；（3）参加中国证监会认可的保荐代表人胜任能力考试且成绩合格有效；（4）诚实守信，品行良好，无不良诚信记录，最近3年未受到中国证监会的行政处罚；（5）未负有数额较大到期未清偿的债务；（6）中国证监会规定的其他条件。个人取得保荐代表人资格后，应当持续符合该办法规定的条件。 （二）保荐人的管理 证券公司从事证券发行上市保荐业务，应依法向中国证监会申请保荐机构资格。保荐机构履行保荐职责，应当指定依法取得保荐代表人资格的个人具体负责保荐工作。未经中国证监会核准，任何机构和个人不得从事保荐业务。中国证监会依法对保荐机构及其保荐代表人进行监督管理。中国证券业协会对保荐机构及其保荐代表人进行自律管理。 中国证监会依法对保荐机构、保荐代表人进行注册登记管理。 三、保荐人的职责 保荐人的职责是保荐制度的核心内容，它确定了保荐人在特定领域的行为模式。这种行为模式将保荐人行为纳入既定的轨道中，避免保荐人行为的无序性和盲目性，防止损害相对人利益的行为发生，有利于维护相对人的利益。 （一）辅导职责 发行人在首次公开发行股票并上市前须依法接受辅导，为我国一向的做法，这有利于促进企业转换经营机制，发挥现代企业制度功能，提高上市公司质量。 （二）尽职推荐职责 推荐发行人证券发行上市，是保荐人的首要义务。保荐人履行尽职推荐职责，对于发行人证券能否发行及上市发挥着决定性作用。 （三）尽职调查、审慎核查职责 保荐人必须恪守独立履行职责的原则，保持超越发行人利益的相对独立性。保荐人应当遵循诚实守信、勤勉尽责的原则，按照中国证监会对保荐人尽职调查工作的要求，对发行人进行全面调查，充分了解发行人的经营状况及面临的风险和问题。 （四）确信职责 保荐人必须对其所出具的保荐意见，内心确信其真实、准确、完整，符合法律法规的要求。 （五）协力配合职责 保荐人推荐发行人发行证券，应当向中国证监会提交发行保荐书、保荐代表人专项授权书以及中国证监会要求的其他与保荐业务有关的文件。 （六）持续督导职责 保荐机构应当针对发行人的具体情况，确定证券发行上市后持续督导的内容，督导发行人履行有关上市公司规范运作、信守承诺和信息披露等义务，审阅信息披露文件及向中国证监会、证券交易所提交的其他文件。 实务探讨 保荐代表人的监管 保荐制度的推行，在业内形成了“保荐代表人”（代表券商进行签字）这一特殊阶层，由于他们在很大程度上决定着证券能否发行上市的命运，导致保荐代表人的身价激增。保荐代表人的出现改变了投资银行