暨南大学国际私法课件 第六章.ppt

第六章 债权(Obligation) 第一节 概述 债的关系在国际民事流转中占有十分重要的地位。国际私法中的债权是指含有涉外因素的债权。 一、债的特点（与国内相比） 1、 在债的关系构成上，私法上的债是具有涉外因素之债； 2 、处理争议的机构不同，私法上的债可能在本国法院、仲裁机构；也可以在外国法院或外国仲裁机构； 3、处理争执时适用的法律不同。私法上的债有国际条约的，依国际条约规定，无国际条约的可能导致适用冲突法的有关规则，可能导致国内法和外国法的适用； 4、大量适用统一实体法； 5、它随着一国对外政策和国际形势的变化而变化。 二、债的分类 1、对外贸易领域和非对外贸易领域 2、合同之债(合意之债)和非合同之债（法定之债，如侵权行为） 第二节 合同之债(Obligation of contract) 一、合同之债的法律冲突及解决途径 法律冲突。涉外合同会涉及当事人的缔约能力、合同形式、合同是否成立、合同成立时间、合同生效、合同内容的解释、合同履行、违约责任等问题。由于各国法律规定的不同就全产生法律冲突。 解决途径。 冲突法途径（间接方法）：A、国内冲突法B、统一冲突法 实体法途径（直接方法）：A、统一实体法B、实体性国际惯例 涉外合同之债由哪个国家法律调整？一个涉外合同之债往往涉及不同国家，如何确定该合同的准据法？合同法律适用是一个非常复杂的问题，这是因为: 第一，合同具有人为的观念色彩，很不容易判断它究竟与哪个场所相关联； 第二，合同种类繁多，能否不问合同的性质和种类，统一用一个冲突规则指定不同种类合同准据法? 第三合同包括的连结因素也十分复杂。 第四，达成有效合同必须具备一定的条件。 是分割还是统一适用一部法律？是适用意思自治还是客观标准？理论上有以下不同的观点： A,统一论与分割论。两论分歧的焦点在于合同的成立（合同当事人缔约的能力、合同成立要件及形式之一部或全部）、内容及效力是应分别适用法律还是应统一适用法律。前者主张分别适用法律，后者主张适用同一法律。 B、主观论与客观论。一种主张把合同的法律适用交由当事人主观选择来定，而与此对立的是反对当事人意思自治，而主张依客观的连结因素来决定合同的准据法。 C、区分合同种类和性质与不区分合同种类。 目前实践和理论中，各种理论交错存在，互为补充、相互结合，使合同的法律适用更为丰富。目前，利用综合的方法解决合同法律适用的趋势越来越得到加强。 采取分割法，将当事人缔结合同能力、合同形式和合同的成立与效力三方面分割开来，使他们受不同冲突规则支配。而合同的准据法只指适用于合同成立和效力的法律。目前这种观点也为我国理论界所接受。以下分别阐述 二、当事人缔结合同能力的法律适用 当事人是否具备缔结、履行合同的能力。只有具备行为能力，才能对其行为负责。主要有以下主张： 1、适用当事人属人法。但许多国家都有一个条件，对当事人所从事的商业行为要依行为地法确定其行为能力。因此，合同当事人行为能力以当事人属人法为主，兼采行为地法。 2、适用属人法与合同缔结地法。中国、泰国、波兰、日本。为了保证合同关系的安全，许多国家理论或实践主张，为了保护合同的有效果性，在适用当事人属人法和缔结地未能时，如果冲突的法律中有更有利于合同有效的法律，则应适用那个更有利于保护合同有效的法律。 3、适用合同准据法（即支配合同成立和效力的法律）。如适用意思自治和最密切联系原则。如美国、英国。 三、合同形式的法律适用 即合同订立时应采取何种形式：口头、书面、特别批准等。 传统依“场所支配行为”，合同形式依行为地法。现许多国家采取宽松的态度，对合同方式的法律适用规定了几个标准，只要合同方式符合其中之一即可。即兼采合同缔结地法和合同准据法而为选择适用，并显示出有多种连结因素来确定合同形式要件准据法的趋势。 四、合同准据法的确定（合同的成立及效力和合同内容） 合同准据法概念？即只指合同成立和效力方面的法律（包括合同的成立、合同的效力、合同的解释、合同的消灭等方面）。其他方面不称为合同准据法。 合同准据法的确定方法 客观标志原则 意思自治原则 最密切联系原则 特征性履行方法 合同自体法理论 *（一）客观标志原则 1合同缔结地 2合同履行地 3法院地（仲裁地） 4当事人国籍 5债务人住所 6不动产所在地 客观标志原则 该方法认为，合同准据法是与合同有一定场所联系的国家的法律。在意思自治