论有限合伙人法律保护-法律·民商法专业论文.docx

湘潭大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所 取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任 何其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的 法律后果由本人承担。 作者签名： 日期： 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意 学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文 被查阅和借阅。本人授权湘潭大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇 编本学位论文。 涉密论文按学校规定处理。 作者签名： 日期： 年 月 日 导师签名： 日期： 年 月 日 PAGE PAGE 10 第 1 章 导 论 有限合伙①是一种古老但却颇具活力和魅力的商事组织形式，它源于中世纪 早期的欧洲大陆，在当时，教会法占据着绝对的统治地位，教会法禁止商业投机 和放贷生利，与当时社会的商业发展需求产生了极大的矛盾。以委托形式出现的 合伙制度作为逃避教会禁令的产物在这样的社会背景中产生了。随着贸易的迅猛 发展，在意大利、英格兰和欧洲的其他地方这种合伙制度逐渐演变成为一种新型 的商业经营方式——康孟达（commenda），一般认为，康孟达契约正是现代有限 合伙制度的最早萌芽。 康孟达起初是中世纪一种商事契约，是航海者与资本家合作的一种商业合伙 形式。按康孟达契约，由资本家出资，由航海家到海外进行贸易活动，其盈利由 双方按比例分配(航海家通常获得四分之一的利润;资本家则获得四分之三的利 润)。亏损时，航海家承担无限责任，而资本家仅以其出资额为限承担责任。 康孟达组织后来向两个方向发展形成两种不同的模式。一种模式是资本所有 人对外不公开姓名(隐名)，对第三人不负任何责任；另一种是资本所有人与经营 人使用共同商号，经营人对第三人负无限责任。沿前一个方向发展的结果，形成 了后来的隐名合伙，沿后一个方向发展的结果形成了后来的两合公司。 西方资本主义经济发展，人们寻求最优的组织形式进行投资，追求利润，康 孟达组织形式在这一时期蓬勃发展起来。康孟达于 1673 年被法国商法所承认和 保护，后来被 1807 年的法国商法典所吸收，又经过法国探险者和殖民者带入到 美国。从 19 世纪初期开始，英美等国借鉴该制度，并加以改造，逐渐形成了英 美法的有限合伙法律制度。1822 年，纽约州制订了全美第一部有限合伙法，随 后，肯塔他州和宾夕法尼亚州分别于 1822 年和 1836 年制定了有限合伙法。美国 “全国州法统一委员会”（the National Conference of Commissioners on Uniform State Law）于 1916 年通过了《统一有限合伙法》（Uniform Limited Partnership Act）， 并于 1976 年、1985 年和 2001 年进行了修改。英国在 1907 年也制定了《英国有 限合伙法》。 ① 有限合伙是英美法系的称谓, 在大陆法系称之为“ 隐名合伙”, 在某些国家( 如日本) 被称为“ 两合公 司”。 且各国和地区对两合公司、隐名合伙和有限合伙的规定各异，相互之间还有重合交叉之处容易引 起概念上的混乱。因此,本文在使用有限合伙一词时特别予以界定:本文探讨的有限合伙是指根据合伙合 同并经过法律规定的成立程序设立的企业组织,由至少一名无限责任合伙人和至少一名有限责任合伙人 组成,无限责任合伙人应当公开身份,负责有限合伙的经营管理,对合伙组织所产生的债务承担无限连带 责任,有限责任合伙人可以不对外公开合伙人身份,对合伙组织产生的债务以出资额为限承担有限责任。 所有具有这一特征的组织形式不论各国的称谓如何都是本论文所指的有限合伙。 随着“股东有限责任理论”的诞生，有限合伙在某些国家逐渐失去光芒四射 的耀眼光辉，但尽管公司逐渐成为主流的企业模式，有限合伙作为一种企业组织 形式并没有失去其存在的价值，在经济生活中仍然发挥着不可替代的作用。 在现代，随着经济与科技的发展，有限合伙作为高科技风险投资企业的最优 模式在许多国家特别是美国发挥着巨大的作用，同时有限合伙同普通合伙一样正 体现多样化的形态，以适应人们建立商业多样化的需要，这一古老的商业形态焕 发出新的生机。 1.1 问题的提出 长期以来，我国立法上都没有明确规定有限合伙的法律地位，在 1997 年制 定《中华人民共和国合伙企业法》时，提交审议的草案中曾有第八章关于有限合 伙人的规定，但是在最后的审议中把这一章删掉了，因为，“从实践看来，合伙 人承担无限连带责任是普遍的形式，而由部分